Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 31.03.2014 по делу n А32-7627/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

изысканий, выполняемых для подготовки такой проектной документации, подлежат государственной экспертизе, за исключением случаев, предусмотренных настоящей статьей. Государственная экспертиза проектной документации не проводится в случае проведения такой экспертизы в отношении проектной документации объектов капитального строительства, получившей положительное заключение государственной экспертизы и применяемой повторно (типовая проектная документация), или модификации такой проектной документации, не затрагивающей конструктивных и других характеристик надежности и безопасности объектов капитального строительства (пункт 3).

Порядок выдачи разрешения на строительство, реконструкцию и капитальный ремонт объектов регламентирован статьёй 51 Кодекса. Разрешение на строительство представляет собой документ, подтверждающий соответствие проектной документации требованиям градостроительного плана земельного участка и дающий застройщику право осуществлять строительство, реконструкцию объектов капитального строительства, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом (пункт 1 в редакции Федерального закона от 18.07.2011 N 243-ФЗ). Разрешение на строительство выдается на срок, предусмотренный проектом организации строительства объекта капитального строительства (пункт 19).

В части 7 статьи 51 Кодекса предусмотрен перечень документов, которые необходимо представить для получения разрешения на строительство. В частности, к ним относятся правоустанавливающие документы на земельный участок, градостроительный план участка, материалы, содержащиеся в проектной документации, а также положительное заключение государственной экспертизы проектной документации (применительно к проектной документации объектов, предусмотренных статьей 49 Кодекса).

Часть 1 статьи 50 Градостроительного кодекса РФ предусматривает, что застройщик или заказчик либо осуществляющее на основании договора с застройщиком или заказчиком подготовку проектной документации лицо может направить проектную документацию и результаты инженерных изысканий, выполненных для подготовки такой проектной документации, на негосударственную экспертизу.

Постановлением Правительства РФ N 1070 от 29.12.2008 г. утверждено Положение о проведении негосударственной экспертизы проектной документации и результатов инженерных изысканий (Далее - Положение).

Согласно п. 5 Положения негосударственная экспертиза может проводиться в отношении проектной документации и результатов инженерных изысканий любого объекта капитального строительства (отдельного этапа строительства, реконструкции, капитального ремонта), в том числе объекта капитального строительства, проектная документация которого в соответствии с законодательством Российской Федерации подлежит обязательной государственной экспертизе.

В материалы дела представлена, копия положительного заключения экспертизы от 15.06.2012 года, подготовленного ООО «Центр качества строительства».

Также представлены Свидетельство (регистрационный номер № 23-0030-11 выданное ООО «Центр качества строительства»), а также Свидетельство об аккредитации А000066 рег. № 23-2-5-066-09, согласно которому ООО «Центр качества строительства» прошло аккредитацию на право проведения негосударственной экспертизы проектной документации и Свидетельство об аккредитации А000183 рег. № 23-1-5-061-10, согласно которому ООО «Центр качества строительства» прошло аккредитацию на право проведения негосударственной экспертизы результатов инженерных изысканий.

Согласно Реестру организаций, аккредитованных на право проведения негосударственной экспертизы проектной документации и результатов инженерных изысканий (www.fsa.gov.ru), действие свидетельства об аккредитации № 38-2-5-066-09 экспертной организации ООО «Центр качества строительства» аннулировано с 12.10.2012 г. на основании приказа Росаккредитации от 12.10.2012 № 3700, следовательно, на момент выдачи положительного заключения экспертизы проектной документации и результатов инженерных изысканий №23-1-4-0002-12 от 15 июня 2012 г. - свидетельство об аккредитации № 38-2-5-066-09 ООО «Центр качества строительства» являлось действующим.

Вместе с этим, приказом Федеральной службы по аккредитации от 30.03.2012 года № 502 приостановлено действие ранее выданных свидетельств с 01.04.2012 года.

В дело представлена информация о Реестре организаций, действие лицензии которых приостановлено, в числе которых указано ООО «Центр качества строительства».

Таким образом, действие аккредитации Общества в части проведения негосударственной экспертизы приостановлено с 01.04.2012 года и аннулировано с 12.10.2012 года.

При таких обстоятельствах, экспертиза проектной документации, проведена Обществом 15.06.2012    года, т.е. в период между приостановлением действия аккредитации и её аннулированием.

При таких обстоятельствах, нельзя согласится с доводом апелляционной жалобы предпринимателя о том, что проектная документация в установленном законом порядке прошла экспертизу.

Довод предпринимателя о том, что обстоятельства наличия положительной экспертизы установлен судебным Актом (Решение Арбитражного суда Краснодарского края от 27.03.2013            по делу № А32-40595/2012) не принимается судом, поскольку при рассмотрения дела субъектный состав лиц, участвующих в нём, не совпадает с лицами участвующими в настоящем судебном процессе (статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса РФ).

Кроме этого, из текста приведённого судебного акта не вытекает, что в процессе судебного разбирательства исследовался приказ от 30.03.2012 года № 502 о приостановлении действия аккредитации.

В свою очередь, из буквального уяснения пункта 2 статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса РФ, следует, что преюдициальность заключается не в обязательности выводов суда, а в обязательности установленных обстоятельств.

В силу пункта 1 части 11 статьи 51 Градостроительного кодекса РФ уполномоченный на выдачу разрешений на строительство орган местного самоуправления в течение десяти дней со дня получения заявления о выдаче разрешения на строительство проводит проверку наличия документов, прилагаемых к заявлению.

Из буквального содержания статьи 51 Градостроительного кодекса РФ, орган, уполномоченный на выдачу разрешения на строительство обязан проверить достаточность документов представленных с заявлением о выдаче разрешения.

Изложенные обстоятельства свидетельствуют о том, что разрешение на строительство, выдано администрацией в отсутствии экспертизы проектной документации.

Суд апелляционной инстанции повторно изучив материалы дела, считает обоснованным довод прокурора о том, что разрешение на строительства выдано на этапе возведения здания.

Так, Управлением Государственного строительного надзора Краснодарского края по результатам проведённой проверки составлены Акты от.10.02.2012 № 02-350-Ф-21-ШЭ, от 27.04.2012 № 02-351-П-79-ШЭ.

Из данных документов следует, что на момент составления Акта от.10.02.2012 № 02-350-Ф-21-ШЭ на строительной площадке выполнены работы по разрытию котлована и устройству железобетонной фундаментной плиты и укреплению одной из стен котлована, работы по переносу существующей наружной канализации.

На момент составления Акта от 27.04.2012 № 02-351-П-79-ШЭ произведены работы по устройству фундамента, железобетонных стен и колон подвального этажа.

Таким образом, представленными в дело документами подтверждено возведение капитального строительства: «Многоквартирный жилой дом со встроено-пристроенными помещениями», расположенного по адресу: г. Анапа. Ул. Шевченко, 65, до получения разрешения на строительство.

Довод апелляционной жалобы предпринимателя о том, что до получения разрешения на строительство были произведены только подготовительные работы (работы по прокладке наружных сетей электроснабжения, газоснабжения, водоснабжения, разработка проектной документации), которые не требуют получения разрешения, не подтвержден представленными в дело доказательствами.

Как указывалось выше, до получения разрешения на строительство, застройщик не имеет права осуществлять строительные работы.

Правовые последствия возведения объекта в отсутствие разрешения определены статьёй 222 Гражданского кодекса РФ.

Из содержания статьи 51 Градостроительного кодекса РФ следует, что разрешение на строительство выдаётся до начала строительных работ. Иное толкование данной нормы, нивелирует обязанность органов местного самоуправления (государственной власти) по регулированию застройки муниципального образования (статья 14 Федерального закона от 06.10.2003 № 131-ФЗ «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации).

По смыслу приведённых предписаний, выполнение строительных работ до получения разрешения на строительства на этапе устройства фундамента, железобетонных стен и колон подвального этажа, не соответствует положениям статьи 51 Градостроительного кодекса РФ и является нарушением, которое допускается застройщиком (лицом осуществляющим строительство).

Довод прокурора о нарушении при осуществлении строительства требований норм, определяющих противопожарные разрывы между зданиями (расстояние от выполненной железобетонной стены цокольного этажа строящегося 16-ти этажного жилого дома (ул. Шевченко, 65), до расположенного на соседнем участке жилым домом (ул. Ленина) равно 1.5 метру,  был исследован судом первой   инстанции и обоснованно отклонен.

В соответствии с частью 1 статьи 69 ФЗ от 22.07.2008 № 123-ФЗ «Технический регламент о требованиях пожарной безопасности» противопожарные расстояния между зданиями, сооружениями должны обеспечивать нераспространение пожара на соседние здания, сооружения. Допускается уменьшать указанные в таблицах 12, 15. 17, 18. 19 и 20 приложения к настоящему Федеральному закону противопожарные расстояния от зданий, сооружений и технологических установок до граничащих с ними объектов защиты (за исключением жилых, общественных зданий, детских и спортивных площадок) при применении противопожарных преград, предусмотренных статьей 37 настоящего Федерального закона. При этом расчетное значение пожарного риска не должно превышать допустимое значение пожарного риска, установленное статьей 93 настоящего Федерального закона.

В соответствии с пунктом 15 статьи 2 от 22.07.2008 Технического регламента о требованиях пожарной безопасности под объектом защиты понимается продукция, в том числе имущество граждан или юридических лиц, государственное или муниципальное имущество (включая объекты, расположенные на территориях поселений, а также здания, сооружения, строения, транспортные средства, технологические установки, оборудование, агрегаты, изделия и иное имущество), к которой установлены или должны быть установлены требования пожарной безопасности для предотвращения пожара и защиты людей при пожаре.

В силу пункта 36 статьи 2 Технического регламента о требованиях пожарной безопасности противопожарный разрыв (противопожарное расстояние) - нормированное расстояние между зданиями, строениями и (или) сооружениями, устанавливаемое для предотвращения распространения пожара.

СНиП 2.07.01.-89* "Градостроительство. Планировка и застройка городских и сельских поселений", утвержденные Постановлением Госстроя СССР от 16 мая 1989 г. N 78, устанавливают противопожарные расстояния, которые должны соблюдаться между зданиями различных степеней огнестойкости. Минимально допустимое противопожарное расстояние между зданиями составляет 6 метров.

 При этом, как следует из абз. 2 пункта 2.12* приведённого СНиП между длинными сторонами жилых зданий высотой 2 - 3 этажа следует принимать расстояния (бытовые разрывы) не менее 15 м, а высотой 4 этажа - не менее 20 м, между длинными сторонами и торцами этих же зданий с окнами из жилых комнат - не менее 10 м. Указанные расстояния могут быть сокращены при соблюдении норм инсоляции и освещенности, если обеспечивается непросматриваемость жилых помещений (комнат и кухонь) из окна в окно.

В данном случае, из Акта проверки от 10.02.2012 года № 02-350-Ф-21-ШЭ следует, что необеспечение требований приведённых Правил установлено в результате замеров расстояния от фундаментной плиты строящегося дома до жилого дома.

Как правильно  установлено судом первой инстанции, соблюдение указанного 6-метрового пожарного разрыва между зданиями и сооружениями возможно при застройке нового района, однако Мусаэлян А.А. ведет работы по строительству капитального объекта в районе существующей городской застройки, ею предприняты все необходимые меры по обеспечению сохранности расположенных вблизи зданий и нераспространении пожара, вокруг строительства капитального объекта осуществлено устройство ограждения. Что также установлено Решением Ленинского районного суда г. Краснодара от 01.11.2012 по делу № 12-532/12.

Суд апелляционной инстанции отказывает прокурору в удовлетворении его апелляционной жалобы по следующим основаниям.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции представитель предпринимателя представила в материалы дела справку о готовности объекта капитального строительства.

На 10.03.2014 на объекте капитального строительства: «Многоквартирный жилой дом со встроено-пристроенными помещениями», расположенного по адресу: г. Анапа, ул. Шевченко, 65 выполнен следующий объем работ:

- бетонные работы -95%;

- укладка внутренних и внешних коммуникаций -15 %

- фасадные работы (утепление фасада здания) – 70%

- на 70% выполнены кладочные работы – кирпичная кладка ограждающих конструкций;

- выполнены работы по подключению объекта капитального строительства к городской сети водоснабжения и канализации.

Таким образом, общий объем строительных работ на спорном объекте выполнен  более чем на 70 %.

Также представитель предпринимателя пояснила и представила в материалы дела договора купли-продажи недвижимости  подтверждающие, что финансирование строительства объекта осуществляется за счет привлечения денежных средств граждан (путем заключения предварительного договора купли-продажи недвижимости, а также за счет привлечения средств (кредитных ресурсов).

На основании изложенного суд апелляционной инстанции делает вывод о том, что признание разрешения на строительства по  основанию, предусмотренного пунктом 4 части 7 статьи 51 Градостроительного кодекса РФ (на момент подготовки экспертизы проектной документации ООО «Центр качества строительства»  было приостановлено действие  свидетельства  об аккредитации в качестве субъекта имеющего право проведения негосударственной экспертизы проектной документации и результатов инженерных изысканий) может повлечь нарушение прав граждан, вложивших свои денежные средства в строительство данного объекта на этапе его завершения.

При этом суд апелляционной инстанции считает необходимым отметить, что предприниматель добросовестно заблуждался относительно возможности  проведения негосударственной экспертизы проектной документации и результатов