Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.04.2014 по делу n А53-24577/2012. Оставить без изменения определение первой инстанции: а жалобу - без удовлетворения (ст.272 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А53-24577/2012

22 апреля 2014 года                                                                           15АП-2527/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 07 апреля 2014 года.

Полный текст постановления изготовлен 22 апреля 2014 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи  Николаева Д.В.

судей А.Н. Стрекачёва, Н.В. Сулименко

при ведении протокола судебного заседания Красиной А.Ю.

при участии:

от ОАО «Сбербанк России»: представитель Громова А.В. по доверенности от 04.10.2013.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ОАО «Сбербанк России» на определение Арбитражного суда Ростовской области от 15.02.2014 по делу № А53-24577/2012

об отказе во введении процедуры конкурсного производства по заявлению ОАО «Сбербанк России» в рамках дела о признании несостоятельным (банкротом) общества с ограниченной ответственностью "Птицефабрика Задонская"

ИНН 6142019142 ОГРН 1056142015500 принятое в составе судьи Хворых Л.В.

УСТАНОВИЛ:

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью «Птицефабрика Задонская» (далее также - должник) в Арбитражный суд Ростовской области поступило заявление конкурсного кредитора ОАО «Сбербанк России» о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

Определением суда от 15.02.2014 в удовлетворении ходатайства внешнего управляющего об отложении судебного заседания, отказано. В удовлетворении заявления конкурсного кредитора ОАО «Сбербанк России» о признании должника банкротом и открытии конкурсного производства, отказано.

ООО "Сбербанк России" обжаловал определение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном гл.  34 АПК РФ, и просил отменить судебный акт, принять новый.

В судебном заседании представитель ОАО «Сбербанк России» не возражал против рассмотрения апелляционной жалобы в отсутствие лиц, не явившихся в судебное заседание.

Суд апелляционной инстанции, руководствуясь положениями ч. 3 ст. 156 АПК РФ счел возможным рассмотреть апелляционную жалобу без участия не явившихся представителей лиц, участвующих в деле, уведомленных надлежащим образом о времени и месте судебного разбирательства.

Представитель ОАО «Сбербанк России» поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, просил определение суда отменить.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителя участвующего в деле лица, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, определением Арбитражного суда Ростовской области от 10.10.2012 в отношении должника введена процедура наблюдения. Временным управляющим утверждена Пыжова Наталья Викторовна.

Определением Арбитражного суда Ростовской области от 31.05.2013 в отношении должника введена процедура внешнего управления. Внешним управляющим ООО «Птицефабрика «Задонская» утверждена кандидатура Стародубцева Сергея Владимировича. Процедура внешнего управления введена сроком на 12 месяцев.

Сведения о введении процедуры внешнего управления опубликованы в газете «Коммерсантъ» № 117 от 06.07.2013.

15 октября 2013 года конкурсный кредитор ОАО «Сбербанк России» обратился в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением о признании ООО «Птицефабрика «Задонская» банкротом и введении в отношении должника процедуры конкурсного производства.

Заявление конкурсного кредитора мотивировано тем, что в соответствии с пунктом 1 статьи 106 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" № 127-ФЗ от 26.10.2002 не позднее чем через месяц с даты своего утверждения внешний управляющий обязан разработать план внешнего управления и представить его собранию кредиторов для утверждения.

В соответствии с пунктом 5 статьи 107 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" № 127-ФЗ от 26.10.2002 в случае, если в течение четырех месяцев с даты введения внешнего управления в арбитражный суд не представлен план внешнего управления, утвержденный собранием кредиторов, и собранием кредиторов не заявлено ходатайство, предусмотренное настоящей статьей, арбитражный суд может принять решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

Поскольку требования статьи 107 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" № 127-ФЗ от 26.10.2002 не выполнены, т.е. в течение четырех месяцев с даты введения внешнего управления в Арбитражный суд Ростовской области не представлен план внешнего управления, утвержденный собранием кредиторов (план внешнего управления не утвержден собранием кредиторов должника), и собранием кредиторов не заявлено ходатайство, предусмотренное пунктом 3 статьи 107 Закона, конкурсный управляющий считает целесообразным обратиться в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

По мнению конкурсного кредитора, у должника имеются все признаки банкротства, предусмотренные статьей 3 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" № 127-ФЗ от 26.10.2002, должник не имеет возможности рассчитаться даже с текущей задолженностью.

Еще на стадии наблюдения временным управляющим было выявлено неудовлетворительное финансовое состояние должника, которое было оценено им как критическое, характеризующееся отсутствием платежеспособности.

В отчете временного управляющего по итогам проведения наблюдения установлено, что должник не имеет возможности восстановления платежеспособности по следующим причинам:

-  прекращение производственной деятельности в сентябре 2012 года;

-  с сентября 2012 года общество находится в вынужденном простое;

-  отсутствие заказов;

-отсутствие быстроликвидных средств для погашения кредиторской задолженности;

-  в 2012 году выявлен резкий рост «неликвидной» дебиторской задолженности, составляющей на 10.10.2012 более 80% дебиторской задолженности предприятия в сумме 978 млн. руб., на балансе числится дебиторская задолженность ООО «Калитвинский МПК», который в отношении себя инициировал процедуру банкротства в ноябре 2012 года в Арбитражном суде города Москвы. Также инициирована процедура банкротства еще одного дебитора ООО «Птицефабрика Надежда»;

-  с 2010 по 2012 год наблюдается резкий рост кредиторской задолженности, в основном за счёт роста долгосрочных кредитов и займов;

-  в период процедуры наблюдения общество не погашает текущие платежи;

- весь персонал продолжает числиться в обществе, которому в связи с вынужденным простоем начисляется заработная плата (в среднем 4 млн. руб. в месяц, соответственно на данную заработную плату ежемесячно начисляются налоги (35% от ФОТ). Помимо указанной суммы начисляются текущие налоги на имущество, на землю, транспортные средства. Таким образом, сумма убытков общества по заработной плате и налогам, составляет 5,5 млн. руб. в месяц.

-  за период с 01.01.2012 по 01.10.2012 произошло резкое ухудшение в структуре баланса. Так, согласно представленного должником временному управляющему баланса на 30.09.2012 числится дебиторская задолженность в размере 975 млн. руб. из них -неликвидная - ООО«ОПТИФУД-ЦЕНТР» 334 млн. руб., ООО «Граттекс»-130 млн руб., ООО «Интерстрой»-269,8 млн. руб., ООО «Профбизнес» 68 млн руб., ООО «Ост-Эком» 31 млн руб., составляющая на 10.10.2012 более 80% дебиторской задолженности (833 млн. руб.) должника.

-      ухудшение в показателях обеспеченности обязательств должника соответствующими активами, (с 01.01.2012 по 01.10.2012 показатель резко ухудшился, составив значение с 1,01 до 0,6, таким образом, только 66% кредиторской задолженности обеспечено активами должника (с учетом неликвидной дебиторской задолженности с пропущенным сроком давности).

В настоящее время отсутствуют конкретные доказательства, подтверждающие возможность восстановления платежеспособности должника, привлечения денежных средств, предоставляемых должнику для осуществления его финансово-хозяйственной деятельности, а также возможности восстановления финансово-хозяйственной деятельности должника в оставшийся до окончания внешнего управления срок. По мнению конкурсного кредитора, после введения внешнего управления финансовое состояние должника не улучшилось, а критическое состояние в связи с неплатежеспособностью усугубилось ввиду полного отсутствия производственной деятельности и невозможности ее восстановления.

Таким образом, процедура внешнего управления, в рамках которой должны были осуществляться меры по восстановлению платежеспособности должника, не состоялась ввиду отсутствия утвержденного плана внешнего управления, а также возможности для восстановления платежеспособности должника.

Изложенные обстоятельства, по мнению конкурсного кредитора, являются безусловным основанием для признания общества с ограниченной ответственностью «Птицефабрика «Задонская» несостоятельным (банкротом) и открытия в отношении него конкурсного производства. Продолжение процедуры внешнего управления, по мнению заявителя, фактически приведет к искусственному затягиванию разрешения вопроса о признании должника банкротом в отсутствие для этого каких-либо оснований (в т.ч. в отсутствие плана внешнего управления и конкретных мер по восстановлению платежеспособности должника).

Отказывая в удовлетворении заявления о введении процедуры конкурсного производства, суд первой инстанции правомерно руководствовался следующим.

В соответствии с пунктом 2 статьи 107 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" № 127-ФЗ от 26.10.2002 план внешнего управления рассматривается собранием кредиторов, которое созывается внешним управляющим не позднее чем через два месяца с даты утверждения внешнего управляющего. Внешний управляющий уведомляет конкурсных кредиторов и уполномоченные органы о дате, времени и месте проведения указанного собрания в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом, и обеспечивает возможность ознакомления с планом внешнего управления не менее чем за четырнадцать дней до даты проведения указанного собрания.

Согласно пункту 3 статьи 107 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" № 127-ФЗ от 26.10.2002 собрание кредиторов имеет право принять одно из решений:

об утверждении плана внешнего управления;

об отклонении плана внешнего управления и обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства;

об отклонении плана внешнего управления. Указанное решение должно предусматривать срок созыва следующего собрания кредиторов для рассмотрения нового плана внешнего управления, при этом срок созыва собрания кредиторов не может превышать два месяца с даты принятия указанного решения;

об отклонении плана внешнего управления и освобождении внешнего управляющего с одновременным выбором кандидатуры внешнего управляющего (указываются фамилия, имя, отчество арбитражного управляющего, наименование и адрес саморегулируемой организации, членом которой он является) или саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден внешний управляющий, и утверждением дополнительных требований к кандидатуре внешнего управляющего.

Внешним управляющим 04.10.2013 проведено собрание кредиторов должника, на котором конкурсными кредиторами приняты следующие решения:

1. Не утверждать план внешнего управляющего должника ООО «Птицефабрика Задонская»;

2.  Не отклонять план внешнего управления должника и не обращаться в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства;

3.  Не избирать конкурсным управляющим должника Стародубцева С.В., члена некоммерческого партнерства «Национальная гильдия арбитражных управляющих», местонахождения согласно Уставу: 115419, г. Москва, ул. Лестева, д. 18;

4.  Не отклонять план внешнего управляющего должника и не созывать следующее собрание кредиторов для рассмотрения нового плана внешнего управления;

5.   Не отклонять план внешнего управления и не освобождать внешнего управляющего с выбором саморегулируемой организации: некоммерческого партнерства «Национальная гильдия арбитражных управляющих», местонахождения согласно Уставу: 115419, г. Москва, ул. Лестева, д. 18;

6.  Заключить между ООО «Птицефабрика Задонская» и ОАО «Россельхозбанк» дополнительные соглашения ко всем ранее заключенным кредитным соглашениям (за исключением дополнительного соглашения №120700/0070 от 26.04.2012 к Договору №30.27 банковского счета от 11.08.2009):

-  о пролонгации до 3 квартала 2014 года (включительно) промежуточных сроков погашения кредитов (основного долга) и уплаты процентов/комиссий за пользование кредитами, подлежащими к уплате в период с сентября 2013 года по июль 2014 года (включительно);

-  об установлении в 3 квартале 2014 года нового срока окончательного погашения кредитов (основного долга по договорам, окончательный срок погашения которых наступает в период с сентября 2013 года по июля 2013 года (включительно);

7.  Заключить между ООО «Птицефабрика Задонская» и ОАО «Россельхозбанк» дополнительное соглашение о продлении окончательного срока возврата кредита до 3 квартала 2014 года (включительно) и об установлении продолжительности периода непрерывного кредитования банковского счета 810 (восемьсот десять) календарных дней с момента возникновения остатка задолженности по кредиту (основному долгу), а для последнего периода непрерывного кредитования - не позднее окончательного срока возврата кредита (основного долга) (далее - Дополнительное соглашение) к соглашению о кредитовании счета, заключенного с ООО «Птицефабрика Задонская» (Дополнительному соглашению № 120700/0070 от 26.04.2012 е Договору № 30.27 банковского счета от 11.08.2009);

8.   Заключить ООО «Птицефабрика «Задонская» с ОАО «Россельхозбанк» дополнительные соглашения к договорам, обеспечивающим исполнение обязательств по кредитным соглашениям, заключенным ООО «Птицефабрика «Задонская» и ООО «Оптифуд-Центр» с ОАО «Россельхозбанк» №№: 110700/0008-8/3 от 17.03.2011, 110700/0091-8/3 от 30.08.2011,