Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.04.2014 по делу n А53-31401/2012. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А53-31401/2012

29 апреля 2014 года                                                                           15АП-1940/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 22 апреля 2014 года.

Полный текст постановления изготовлен 29 апреля 2014 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Барановой Ю.И.

судей Ванина В.В., Пономаревой И.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Айдинян Т.Г.

при участии:

от истца: представитель Тё В.В. по доверенности №24 от 10.12.2013 г., паспорт;

от ответчика: представитель Калмыкова И.Г. по доверенности от 24.02.2012 г., паспорт;

от третьего лица: представитель Калмыкова И.Г. по доверенности от 31.03.2014 г., паспорт

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ИП Арутюнян А.К. на решение Арбитражного суда Ростовской области

от 11.02.2013 по делу № А53-31401/2012 по иску ОАО "Производственное объединение Водоканал города Ростова-на-Дону" к ответчику - ИП Арутюнян А.К. третье лицо Арутюнян Л.П.

о взыскании задолженности принятое в составе судьи Илюшина Р.Р.

УСТАНОВИЛ:

открытое акционерное общество "Производственное объединение "Водоканал города Ростова-на-Дону" обратилось в суд с иском к индивидуальному предпринимателю Арутюнян Ара Каруши о взыскании задолженности за безучетное потребление воды в размере 283 930,24 руб.

Истцом заявлено ходатайство об уточнении исковых требований, просил взыскать с ответчика задолженность в размере 281 062,63 руб.

Судом приняты уточнения.

Решением суда от 11.02.2013 с индивидуального предпринимателя Арутюнян Ара Каруши (ОГРИП 308616335200011, ИНН 616305167255) в пользу открытого акционерного общества "Производственное объединение "Водоканал города Ростова-на-Дону" (ИНН 6167081833, ОГРН 1056167043470) взыскана задолженность в размере 281 062,63 руб.; а также расходы по оплате государственной пошлины в размере 8621,25 руб. Открытому акционерному обществу "Производственное объединение "Водоканал города Ростова-на-Дону" (ИНН 6167081833, ОГРН 1056167043470) из федерального бюджета возвращена государственная пошлина в размере 2057,35 руб., уплаченная по платежному поручению № 9089 от 01.10.2012 г.

Не согласившись с указанным судебным актом, ответчик обжаловал его  в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В апелляционной жалобе заявитель указал на незаконность решения, просил  отменить решение суда первой инстанции полностью и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование жалобы заявитель сослался на то, что с февраля 2012 ответчик не является собственником спорного помещения, в котором установлен водомер, судом не привлечен собственник помещения в качестве второго ответчика-Арутюнян Л.П. Истцом не было направлено предписаний об устранении нарушений, акт обследования не подписан ответчиком, претензия истцом ответчику не направлялась. Ответчик не был надлежащим образом извещен о рассмотрении настоящего дела судом, судебную корреспонденцию по адресу места жительства не получал.

Определением от 03.03.2014 суд апелляционной инстанции перешел к рассмотрению дела по правилам, установленным АПК РФ для рассмотрения дела в арбитражном суде  первой инстанции согласно пункту 2 части 4, части 5 статьи 270  АПК РФ.

В соответствии со статьей 18 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, распоряжением председателя гражданской коллегии от 22 апреля 2014 года произведена замена судьи Ереминой О.А. на судью Пономареву И.В. в связи с нахождением судьи Ереминой О.А. в трудовом отпуске.

Представитель истца поддержал доводы искового заявления, возражал против удовлетворения апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в письменном отзыве, просил решение оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу об отказе в удовлетворении заявленных требований  по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, между истцом и ответчиком заключен договор N 12125 на отпуск питьевой и технической воды и прием сточных вод на период строительства от 19.03.2009 г. В соответствии с условиями данного договора Водоканал (истец) через присоединенную водопроводно-канализационную сеть отпускает абоненту (ответчику) питьевую воду и принимает от абонента сточные воды. Абонент оплачивает полученную воду и сброшенные сточные воды.

Порядок расчетов определен разделом 3 договора, из содержания п. 3.1. которого следует, что сумма платы за потребленную воду и сброшенные сточные воды, а также за сброс загрязняющих веществ в сточных водах в пределах допустимых концентраций (ДК) определяется по тарифам, утвержденным в соответствии с действующим законодательством. Представитель абонента с 08 по 13 число каждого месяца получает в абонентском отделе "ПО Водоканал" счета на оплату потребленной воды и сброшенных сточных вод и оплачивает их в семидневный срок со дня получения счетов (пункт 3.4 договора).

В обязанности абонента по договору N 12125 входит проведение поверки приборов учета (п. 1.4).

В соответствии п. 2.5 договора количество израсходованной питьевой воды и сбрасываемых сточных вод определяется по пропускной способности устройств и сооружений для присоединения к системам водоснабжения и канализации при их круглосуточном действии полным сечением и скорости движения воды 1,2 м/с в случае отсутствия или неисправности средств измерения или пломб на них, а также пломб на задвижках обводных линий и негерметичном закрытии задвижек обводных линий, по истечении межповерочного срока средств измерений.

При проведении 22.04.2011 г. контрольного обследования представителем ОАО "ПО Водоканал" объекта, принадлежащего Арутюнян А.К., расположенного по адресу: г. Ростов-на-Дону, ул. Шаумяна,79 (быв. кв. 4,5), был оставлен акт N100742, которым зафиксировано, что водоснабжение осуществляется по водопроводному вводу Д=15мм, по договору N 12125, прибор учета зав. N 045160, 2007 год.

Арутюнян А.К. предписано произвести поверку водомера.

Актом контрольного обследования N 103385 от 02.06.2011 г., составленным представителем ОАО "ПО Водоканал" установлено, что по вышеназванному объекту водоснабжение осуществляется по водопроводному вводу Д=15 мм, по договору, прибор учета зав. N 045160, предписание, указанное в акте от 22.04.2011г. не выполнено.

Собственнику предписано, выполнить поверку водомера и письменно сообщить в ОАО "ПО Водоканал".

Представителем ОАО "ПО Водоканал" было произведено обследование объекта по ул. Шаумяна, 79 (быв. кв. 4,5), о чем составлен акт N 118429 от 20.12.2011 г., где зафиксировано, что водоснабжение осуществляется по водопроводному вводу Д=15 мм, поверка не проведена, предписания актов от 22.04.11 г. и 02.06.11 г. не выполнены.

Актом контрольного обследования от 02.03.12 г. N 123522 установлено, что в доступе к водомерному узлу отказано.

Актом контрольного обследования N 125402 от 27.03.12 г. установлено, что предписание предыдущих актов контрольного обследования выполнены, прибор учета поверен.

Согласно представленной копии свидетельства о поверке, счетчик воды СКВ-3/15 зав. номер 045160 поверен 06.03.2012 г. и признан годным к применению.

Считая, что актами контрольного обследования, составленными представителями ОАО "ПО Водоканал" зафиксировано, что в период с 22.04.2011 г. по 06.03.2012 г. (дату поверки прибора учета) осуществлялось самовольное пользование системами водоснабжения и канализации при отсутствии поверки прибора учета, истцом заявлен настоящий иск.

В соответствии с пунктом 11 Правил пользования системами коммунального водоснабжения и канализации в Российской Федерации, утвержденных Постановлением Правительства РФ N 167 от 12.02.1999 г. (далее - Правила), отпуск (получение) питьевой воды и (или) прием (сброс) сточных вод осуществляется на основании договора энергоснабжения, относящегося к публичным договорам (статьи 426, 539 - 548 Гражданского кодекса Российской Федерации), заключаемого абонентом (заказчиком) с организацией водопроводно-канализационного хозяйства.

Согласно статье 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Обязанность абонента по обеспечению учета получаемой питьевой воды установлена пунктами 32 и 88 Правил.

В соответствии с пунктом 33 Правил № 167  количество получаемой питьевой воды определяется абонентом в соответствии с данными учета ее потребления по показаниям средств измерений, за исключением случаев, установленных Правилами.

Истец ссылается на п. 77 Правил расчеты абонентов с организацией водопроводно-канализационного хозяйства за потребление питьевой воды без средств измерений, с неисправными приборами или по истечении их межповерочного срока, с нарушением целости пломб на средствах измерений и при необеспечении абонентом представителю водопроводно-канализационного хозяйства доступа к узлу измерений производятся в соответствии с Правилами, а количество отпущенной питьевой воды и принятых сточных вод при этом определяется в соответствии с пунктом 57, а именно: по пропускной способности водопроводного ввода при его действии полным сечением в течение 24 часов и заданной скорости движения воды 1,2 м/с с момента обнаружения. Объем водоотведения при этом принимается равным объему водопотребления.

За период с 22.04.2011 г. по 06.03.2012 г. истцом был произведен расчет водопотребления в соответствии с п. 77 "Правил" N 167.

Истец в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации уточнил заявленные исковые требования и просил взыскать с ответчика задолженность в размере 281 062,63 руб.

 Между тем, из актов проверки следует, что спорный прибор учета № 045160 выпуска  2007г.  Ответчиком представлена копия паспорта прибора учета, согласно которому год изготовления 2007, поверка произведена  21.02.2007г., прибор производства ФГУП ВПО "Точмаш".  Срок следующей поверки 6 лет.

Таким образом, информация, представленная сторонами по сроку изготовления прибора учета идентична.

В соответствии с ответом ОАО "ВПО "Точмаш" (правопреемник ФГУП) на запрос суда, межповерочный интервал на счетчики учета холодной воды выпускавшихся ранее предприятием до 2006г. составлял 5 лет, с января 2006г.- 6 лет.

Таким образом, учитывая, что прибор учета произведен в 2007году, следующий срок поверки  2013 год и нарушен ответчиком не был.

Ссылки истца на его право требовать внеплановой поверки прибора учета в отсутствие подлинного паспорта, как основание для начисления платы в соответствии с п. 77 Правил № 167 судом отклоняются.

В соответствии с 2.1. Приказа Комитета Российской Федерации по стандартизации, метрологии и сертификации от 18 июля 1994 г. N 125 "ОБ утверждении порядка проведения поверки средств измерений"   средства измерений подвергают первичной, периодической, внеочередной и инспекционной поверке.

Согласно п.п. 2.2., 2.3, 2.4, 2.5, 2.8, 29, 2.10 первичной поверке подлежат средства измерений утвержденных типов при выпуске из производства и ремонта, при ввозе по импорту.

Первичной поверке подлежит, как правило, каждый экземпляр средств измерений.

Допускается выборочная поверка.

Первичную поверку органы Государственной метрологической службы могут производить на контрольно - поверочных пунктах, организуемых юридическими лицами, выпускающими и ремонтирующими средства измерений.

Периодической поверке подлежат средства измерений, находящиеся в эксплуатации или на хранении, через определенные межповерочные интервалы.

Результаты периодической поверки действительны в течение межповерочного интервала.

Первый межповерочный интервал устанавливается при утверждении типа.

В соответствии с п. 2.14. внеочередную поверку средств измерений, находящихся в эксплуатации, проводят при:

повреждении поверительного клейма, пломб, несущих на себе поверительные клейма или в случае утраты свидетельства о поверке;

вводе в эксплуатацию средств измерений после длительного хранения (более одного межповерочного интервала);

проведении повторной юстировки или настройки, известном или предлагаемом ударном воздействии на средство измерений или неудовлетворительной работе прибора.

Как указано выше, отсутствует разночтения в годе изготовления прибора учета.

Пунктом 77 Правил №167 не предусмотрено применение расчетного способа  определения количества потребленной воды при невыполнении требования о проведении внеплановой поверки.

Кроме того, указывая о выдаче предписания, истец не представил доказательств его направления ответчику. В актах от 22.04 2011г., 02.06.2011г., 20.12.2011г., 02.03.2012г., указаны в качестве представителей абонента арендаторы, доказательства направления актов собственнику помещения не представлены. Поверка проведена уже новым собственником ввиду продажи помещения.  Таким образом, в нарушение ст. 65 АПК РФ истец не представил доказательства информирования ответчика о проведении внеплановой поверки. 

Также не представлено доказательств, что при заключении договора  в коммерческий учет был принят прибор учета без документов. Прибор учета опломбирован, нарушения пломбы не установлено.

 Кроме того, абонент при применении пункта 57 Правил N 167 не лишен права доказывать по правилам статьи 65 АПК РФ меньший объем потребления по сравнению с объемом, определенным расчетным способом.

Между тем, доказательств неисправности прибора учета, нарушение пломбы не представлено, поверка прибора учета подтвердила его исправность, показания приборов учета зафиксированы водоснабжающей организацией.

Кроме того, спорное помещение расположено в жилом доме (бывшая квартира), указано потребление санузел в офисе.

Договором предусмотрена поставка воды в объеме 6, 71 куб.м. в месяц, 80, 52 куб.м.