Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.04.2014 по делу n А32-3297/2013. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                            дело № А32-3297/2013

29 апреля 2014 года                                                                      15АП-4962/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 22 апреля 2014 года.

Полный текст постановления изготовлен 29 апреля 2014 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Филимоновой С.С.,

судей Гуденица Т.Г., Соловьевой М.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Струкачевой Н.П.,

при участии:

от заявителя: представитель Елизаров Д.М. по доверенности №9.НС-27/57 от 13.12. 2013;

от заинтересованного лица: представитель не явился, уведомлен надлежащим образом;

от Финтисова С.И: представитель не явился, уведомлен надлежащим образом;

от ОАО "НЭСК": представитель швецов Ю.В. по доверенности № 12.1НЭ-18/336 от 17.12.2013;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества "НЭСК-электросети" на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 28.01.2014 по делу № А32-3297/2013, принятое судьёй Боровиком А.М., по заявлению открытого акционерного общества "НЭСК-электросети" к заинтересованному лицу Управлению Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю, при участии третьих лиц: открытого акционерного общества "НЭСК"; Финтисова С.И., о признании недействительными решения и предписания

УСТАНОВИЛ:

ОАО «НЭСК-электросети» обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю от 25.10.2012 по делу № 104/2012 и предписания от 25.10.2012 №49-104/617.

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 28.01.2014 в удовлетворении заявленных требований отказано. Судебный акт мотивирован тем, что материалами дела подтверждается факт поставки электрической энергии потребителю ненадлежащего качества. Реальные меры для устранения причин поставки некачественной электроэнергии не приняты.

Не согласившись с принятым судебным актом, ОАО «НЭСК-электросети» обратилось в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить решение суда и удовлетворить заявленные требования, сославшись на то, что услуга по передаче электрической энергии потребителю осуществляется на основании договора с ОАО «НЭСК» ОАО «Кубаньэнерго»; ответственность перед потребителем за неисполнение (ненадлежащее исполнение) обязательств по поставке электроэнергии несет гарантирующий поставщик. Согласно нормам вступившего в законную силу на момент обнаружения нарушения Постановления Правительства РФ от 04.05.2012 № 442 ответственность перед потребителем за ненадлежащее исполнение обязательств, в том числе за действия сетевой организации, несет гарантирующий поставщик.

ОАО «НЭСК» в отзыве на апелляционную жалобу просит решение суда оставить без изменения, указывая на то, что ОАО «НЭСК-электросети» действует по договору с ОАО «Кубаньэнерго» от 17.05.2006 № 107/30-420. Именно на сетевые организации в соответствии с частью 1 статьи 38 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» возложена обязанность по поддержанию надлежащего качества электрической энергии, поставляемой потребителям.

Антимонопольный орган в отзыве на жалобу также просит решение суда оставить без изменения, указав на то, что услуга по передаче электрической энергии оказывается именно ОАО «НЭСК-электросети» по договору с ОАО «Кубаньэнерго» от 01.07.2007 № 13-ОД/407/30-55.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд рассматривает апелляционную жалобу в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании представитель открытого акционерного общества "НЭСК-электросети" поддержал доводы апелляционной жалобы в полном объеме.

Представитель ОАО «НЭСК» указал на законность и обоснованность судебного акта, в удовлетворении апелляционной жалобы просит отказать.

Представители антимонопольного органа и Финтисова С.И. в судебное заседание не явились, извещены надлежащим образом. Согласно части 3 статьи 156 АПК РФ суд рассматривает апелляционную жалобу в их отсутствие.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции пришёл к выводу об отсутствии оснований для отмены обжалуемого судебного акта.

Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, в Управление поступило обращение гр. Финтисова С.И. (г. Краснодар, п. Индустриальный, ул. Солнечная, 4) на действия ОАО «НЭСК» (далее - гарантирующий поставщик, ЭСО), выразившиеся в предоставлении услуги электроснабжения ненадлежащего качества.

24.01.2012 Финтисов С.И. обратился в адрес ЭСО (вх. филиала ОАО «НЭСК» «Краснодарэнергосбыт» Карасунское отделение от 24.01.2012 № 324) с заявлением на ненадлежащее качество электрической энергии, поставляемой в его домовладение.

В целях рассмотрения обращения заявителя по существу ЭСО направлен запрос в сетевую организацию - ОАО «НЭСК-электросети». Сетевой организацией на поступивший запрос сообщено, что электроснабжение домовладения (г. Краснодар, п. Индустриальный, ул. Солнечная, 4) осуществляется от воздушной линии 0,4 кВ фидер «Восток» ТП-555, имеющей большую протяженность; для улучшения качества электроэнергии необходимо проведение работ по разукрупнению фидеров 0,4 кВ с установкой новой трансформаторной подстанции; указанные мероприятия включены в проект инвестиционной программы ОАО «НЭСК-электросети» на 2012 год.

Антимонопольным органом в действиях ОАО «НЭСК» установлены признаки нарушения ч. 1 ст. 10 Федерального закона от 26.07.2006 №135-ФЗ «О защите конкуренции», в соответствии с которой запрещаются действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц.

Приказом от 26.04.2012 № 138 «О возбуждении дела и создании Комиссии по рассмотрению дела о нарушении антимонопольного законодательства», Краснодарским УФАС России в отношении ОАО «НЭСК» возбуждено дело № 104/2012 по признакам нарушения ч. 1 ст. 10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции».

Решением Комиссии Краснодарского УФАС России от 25.10.2012 по делу №104/2 (изготовление текста решения в полном объеме) прекращено производство по делу в отношении ОАО «НЭСК», ввиду отсутствия в действиях ОАО «НЭСК» нарушений части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции», в действиях ОАО «НЭСК-электросети» установлен факт нарушения части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции», выразившегося в ущемлении интересов Финтисова С.И., путем осуществления поставки электроэнергии ненадлежащего качества в жилой дом, расположенный в г. Краснодар, п. Индустриальный, ул. Солнечная, 4.

Управлением Федеральной антимонопольной службы по Краснодарскому краю выдано предписание 25.10.2012 об устранении нарушения антимонопольного законодательства, путем совершения следующих действий: в срок до 21.01.2013 ОАО «НЭСК-электросети» прекратить нарушение части 1 статьи 10 Федерального закона от 26.07.2006 г. № 135-ФЗ «О защите конкуренции», выразившегося в ущемлении интересов Финтисова С.И., путем осуществления поставки электроэнергии ненадлежащего качества в жилой дом, расположенный в г. Краснодар, п. Индустриальный, ул. Солнечная, 4.

ОАО «НЭСК-электросети», не согласившись с решением и предписанием УФАС по Краснодарскому краю, обратилось в арбитражный суд.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции правомерно и обоснованно руководствовался следующим.

Как следует из материалов дела, между Финтисовым С.И. и ОАО «НЭСК» заключен договор энергоснабжения в виде открытого лицевого счета № 051101720. По настоящему договору электроэнергией обеспечивается жилой дом, расположенный по адресу: г. Краснодар, п. Индустриальный, ул. Солнечная, 4. Потребление электрической энергии заявителем осуществляется на коммунально-бытовые нужды не связанные с осуществлением предпринимательской деятельностью. Объект технологически присоединен к электрическим сетям ОАО «НЭСК-электросети».

В рамках договора энергоснабжения № 051101720 гарантирующий поставщик принял на себя обязательства по поставке электроэнергии Финтисовым С.И. надлежащего качества, а также урегулированию вопросов, связанных с оказанием услуг по оперативно диспетчерскому управлению и передаче электроэнергии.

В ходе рассмотрения дела ОАО «НЭСК» представлено дополнительное соглашение № 6 от 16.07.2009 к договору купли-продажи электрической энергии, приобретаемой с целью компенсации фактической величины потерь электроэнергии при ее передаче по электрическим сетям ОАО «НЭСК-электросети от 26.02.2009 № 2011570 (далее - дополнительное соглашение).

Дополнительное соглашение действует между ОАО «НЭСК» (продавец) и ОАО «НЭСК-электросети» (покупатель). Настоящим соглашением стороны дополнили раздел 9 договора от 26.02.2009 № 2011570 приложением 22 «Регламент взаимодействия Продавца и Покупателя по вопросам поставки электроэнергии надлежащего качества Потребителям (физическим лицам)» в редакции приложения № 1 к дополнительному соглашению (п. 1).

Регламент определяет порядок взаимодействия ОАО «НЭСК» и ОАО «НЭСК-электросети» при обращении потребителя и (или) государственных органов и иных уполномоченных органов по вопросам поставки электроэнергии ненадлежащего качества потребителям (п. 1).

Разделом III регламента на покупателя (ОАО «НЭСК-электросети») возложены следующие обязательства: обеспечение качества электрической энергии в пределах границ балансовой принадлежности объектов электросетевого хозяйства покупателя; осуществление в соответствии с порядком, установленным законодательством РФ, контроль качества электроэнергии, показатели которой определяются ГОСТ 13109-97 (в части установившегося отклонения напряжения).

Раздел IV регламента определяет взаимодействие продавца и покупателя в случае письменного обращения потребителя и (или) государственных и иных уполномоченных органов к продавцу с жалобой на ненадлежащее качество поставляемой электроэнергии (п. 4.1).

При поступлении жалобы продавец обязан: зарегистрировать обращение в «журнале регистрации жалоб и заявлений потребителей; в случае если электроустановки потребителя подключены к сетям покупателя, в течение пяти дней, с даты поступления обращения, направить в адрес покупателя письменный запрос с приложением копии обращения (п. 4.1).

В свою очередь покупатель обязан: организовать мероприятия по установлению факта поставки электроэнергии ненадлежащего качества потребителю; в случае подтверждения фактов поставки электроэнергии ненадлежащего качества, принять меры к выявлению виновника снижения качества и устранению причин, влияющих на снижение качества электроэнергии; направить продавцу в 30-тидневный срок с момента получения запроса, мотивированный ответ на обращение потребителя (п. 4.2).

В соответствии со ст. 5 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции», доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта -субъекта естественной монополии на товарном рынке, находящемся в состоянии естественной монополии.

ОАО «НЭСК-электросети» занимает доминирующее положение на рынке услуг по передаче электрической энергии в пределах эксплуатируемых сетей, расположенных на территории г. Краснодара.

Услуга по передаче электрической энергии в рамках договора энергоснабжения (лицевой счет № 051101720) Финтисову С.И. оказывается ОАО «НЭСК-электросети», поскольку объект энергопотребления заявителя находится в зоне расположения эксплуатируемых сетевой организацией объектов электросетевого хозяйства.

Как следует из материалов дела, в отношении гарантирующего поставщика ОАО «НЭСК» производство по делу прекращено, поскольку общество предприняло необходимые меры, определенные Регламентом взаимодействия ОАО «НЭСК» и ОАО «НЭСК-электросети» по вопросам поставки электроэнергии надлежащего качества потребителям (физическим лицам), по рассмотрению обращения заявителя по установлению причин поставки ненадлежащего качества электрической энергии.

В подтверждение указанных действий ОАО «НЭСК» представлена следующая переписка с Финтисовым С.И. и ОАО «НЭСК-электросети»: на требование Финтисова СИ. (вх. филиала ОАО «НЭСК» «Краснодарэнергосбыт» Карасунского отделения № 324 от 24.01.2012) по принятию мер к обеспечению поставки качественной электроэнергии напряжением 220 В, гарантирующий поставщик письмом от 15.02.2012 № 38.8НЭ-10/187/696, сообщил о возможности улучшения качества поставляемой электроэнергии только после установки новой трансформаторной подстанции для разукрупнения фидеров 0,4 кВ от ТП - 555 «Восток»; указанные работы включены в проект инвестиционной программы ОАО «НЭСК-электросети» «Краснодарэлектросеть» на 2012 год. Представленные гарантирующим поставщиком сведения основаны на письме филиала ОАО «НЭСК-электросети» «Краснодарэлектросеть» от 07.02.12 № 38НС-04/356.

Антимонопольный орган установил, что подтверждением ненадлежащего качества поставляемой электроэнергии Финтисову С.И. стали представленные в ходе рассмотрения дела протоколы проведения измерений, составленные 02.08.2012 и 11.10.2012.

В протоколе от 02.08.2012 (время проведения измерений - 21 час 30 мин.) величина напряжения во ВРУ жилого дома (ул. Солнечная, 4) составила 160В. В протоколе от 11.10.2012 (время проведения измерений - 21 час 06 мин.) величина напряжения во ВРУ жилого дома (ул. Солнечная, 4) составила 190В.

Представленные замеры в протоколах от 02.08.2012, от 20.09.2012 и от 11.10.2012 указывают на несоответствие величины напряжения во ВРУ жилого дома (ул. Солнечная, 4) требованиям ГОСТа 21128-83 Требования к качеству электрической энергии установлены ГОСТом 21128-83 "Системы электроснабжения, сети, источники, преобразователи и приемники электрической энергии. Номинальные напряжения до 1000 В", утвержденным постановлением Госстандарта СССР от 29.11.1983 N 5576. Пунктом 3 ГОСТа 21128-83 определено номинальное