Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.02.2009 по делу n А53-5188/2008. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А53-5188/2008-С5-34

16 февраля 2009 г.                                                                              15АП-4882/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 09 февраля 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 16 февраля 2009 г.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Шимбаревой Н.В.

судей Е.В. Андреевой, И.Г. Винокур

при ведении протокола судебного заседания Шимбаревой Н.В.

при участии:

от ИФНС России по  г. Азову Ростовской области: Кучеренко Н.Г. по доверенности от 30.12.2008 г. №08-17/00001345; Гурова О.И. по доверенности от 30.12.2008 г. №08-17/00001346@;

от ООО «Азовская зерновая компания»: Зонов В.Б. по доверенности от 12.11.2008 г.;

от УФНС по Ростовской области: Чернякова К.Н. по доверенности от 24.09.2008 г.;

после перерыва:

от ИФНС России по  г. Азову Ростовской области: Лушков А.Б по доверенности от 30.12.2008 г. №08-17/00001344@;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Азовская зерновая компания»,

на решение Арбитражного суда Ростовской области от 23.06.2008 г. по делу № А53-5188/2008-С5-34,

принятое в составе судьи Стрекачева А.Н.,

по заявлению ООО «Азовская зерновая компания»

к заинтересованному лицу - Инспекции Федеральной налоговой службы по                                    г Азову Ростовской области

при участии третьего лица - Управления Федеральной налоговой службы по Ростовской области

о признании незаконным решения № 68 от 05.12.2007 г.

УСТАНОВИЛ:

ООО "Азовская зерновая компания" (далее – общество, налогоплательщик) обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с к ИФНС РФ по г Азову (далее - инспекция) о признании незаконным решения Инспекции № 68 от 05.12.2007 г.

Решением суда от 23.06.2008 г. по делу № А53-5188/2008-С5-34 решение ИФНС России по г. Азову от 05.12.07 г. № 68 в части взыскания с ООО «Азовская зерновая компания» 570 990 руб. 80 коп. пени по НДС в виду несоответствия НК РФ признано незаконным, в остальной части заявленных требований отказано. Решение мотивировано тем, что в действиях общества усматриваются признаки недобросовестности и злоупотребления правом при возмещении НДС, общество не подтвердило поставку сельхозпродукции, а также совершение реальных хозяйственных операций.

Не согласившись с указанным решением, ООО "Азовская зерновая компания" обратилась с апелляционной жалобой, просило решение суда от  23.06.2008 г. отменить. Податель жалобы полагает, что решение является незаконным и необоснованным, обществом соблюдены все условия для применения вычетов по НДС. Отсутствуют доказательства взаимозависимости обществ и негативного влияния этой взаимозависимости на результаты сделок. В материалах дела имеются документы, свидетельствующие о реальности сделок.

Законность и обоснованность принятого судебного акта проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании ООО «Азовская зерновая компания» ходатайствовало о приобщении документов, содержащих сведения об уровне рыночных цен на зерно. Суд апелляционной инстанции на основании ч.2 ст.67 АПК РФ  ходатайство отклонил, поскольку позиция ИФНС не основана на сведениях об уровне рыночных цен на зерно, следовательно, справки не имеют отношения к рассматриваемому делу

В судебном заседании ООО «Азовская зерновая компания» ходатайствовало о приобщении ТТН, журналов по форме ЗПП-36, ГТД, книг покупок. Суд ходатайство удовлетворил, ТТН, журналы по форме ЗПП-36, ГТД, книги покупок приобщил к материалам дела.

В судебном заседании ООО «Азовская зерновая компания» ходатайствовало об уточнении требований по апелляционной жалобе. Суд принял уточнения по апелляционной жалобе.

В судебном заседании  в порядке ст. 163 АПК РФ объявлен перерыв до 09.02.2009 г. г. 17 час. 00 мин., после перерыва рассмотрение дела продолжено.

В судебном заседании представители сторон повторили доводы, изложенные в апелляционной жалобе и отзыве на нее.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба подлежит  удовлетворению в части по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, Инспекцией проведена выездная налоговая проверка общества по вопросам правильности исчисления, удержания уплаты в бюджет налога на прибыль, налога на имущество (за период с 01.01.05 г. по 31.12.05 г.), НДС (за период с 31.01.05 г. по 30.06.06 г.). По итогам проверки составлен акт выездной налоговой проверки от 30.10.07 г. № 16.10-07/48 и вынесено решение от 05.12.07 г. № 68 о доначислении Обществу НДС в сумме 17 019 520 руб. 64 коп.

Данное решение Общество обжаловало в УФНС РФ по РО, которое решением от 04.05.08 г. в удовлетворении жалобы Общества отказало с доначислением последнему пени в сумме 2 036 547 руб. 35 коп.

Из материалов дела усматривается, что фактически выездной налоговой проверкой, с учетом вновь выявленных Инспекцией обстоятельств, доначислен ранее возмещенный Обществу экспортный НДС в сумме 17 019 520 руб. 64 коп.

В порядке ст.137,138 НК РФ общество обжаловало решение в суд.

При вынесении решения суд первой инстанции обоснованно руководствовался следующим.

Согласно подпункту 1 пункта 1 статьи 164 НК РФ налогообложение производится по налоговой ставке 0 процентов при реализации товаров, помещаемых под таможенный режим экспорта, при условии их фактического вывоза за пределы таможенной территории Российской Федерации и представления в налоговые органы документов, предусмотренных статьей 165 НК РФ. Порядок исчисления налога с выручки, полученной от реализации продукции на экспорт, установлен пунктами 1 и 6 статьи 166 НК РФ. При этом в соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 171 НК РФ налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в порядке, предусмотренном статьей 166 Кодекса, на суммы налога, предъявленные налогоплательщику продавцами и уплаченные им при приобретении товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации.

Согласно пункту 1 статьи 176 НК РФ, в случае если по итогам налогового периода сумма налоговых вычетов превышает общую сумму налога, исчисленную по товарам (работам, услугам), реализованным (переданным, выполненным, оказанным) в отчетном налоговом периоде, полученная разница подлежит возмещению (зачету, возврату) налогоплательщику в соответствии с положениями этой статьи.

Пунктом 4 статьи 176 НК РФ предусмотрено возмещение налоговым органом налога на добавленную стоимость, уплаченного налогоплательщиком поставщикам приобретенных на территории Российской Федерации товаров, работ, услуг (статья 171 Кодекса), в отношении экспортированных товаров (подпункт 1 пункта 1 статьи 164 Кодекса) не позднее трех месяцев, считая со дня представления налоговой декларации, которая подается в налоговый орган в соответствии с пунктом 6 статьи 164 Налогового кодекса Российской Федерации.

Инспекцией факт экспорта сельскохозяйственной продукции не оспаривается. Однако, представление комплекта документов, предусмотренных статьей 165 НК РФ, подтверждает правомерность применения налоговой ставки 0 процентов, но не правомерность применения соответствующих налоговых вычетов, предусмотренных статьями 171 и 172 Налогового кодекса РФ.

В соответствии с пунктом 1 статьи 172 Налогового кодекса РФ налоговые вычеты, предусмотренные статьей 171 Кодекса, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога.

В соответствии с пунктами 1, 2 ст. 169 НК РФ счет-фактура является документом, служащим основанием для принятия предъявленных сумм налога к вычету или возмещению в порядке, предусмотренном гл. 21 НК РФ. Счета-фактуры, составленные и выставленные с нарушением порядка, установленного пунктами 5 и 6 настоящей статьи, не могут являться основанием для принятия предъявленных покупателю продавцом сумм налога к вычету или возмещению.

По смыслу главы 21 Налогового кодекса Российской Федерации документы, представляемые налогоплательщиком в инспекцию, должны быть достоверными, непротиворечивыми, содержащиеся в них сведения должны подтверждать реальность хозяйственной операции и иные обстоятельства, с которыми Кодекс связывает право налогоплательщика на налоговые вычеты и на получение возмещения налога из бюджета. Исследование обстоятельств, связанных с достоверностью и непротиворечивостью документов входит в предмет доказывания по настоящему делу.

В силу статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств. Арбитражный суд оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности. При этом каждое доказательство подлежит оценке арбитражным судом наряду с другими доказательствами.

В качестве основного довода апелляционной жалобы общество указало, что инспекция  в оспариваемом решении доначислила НДС по двум основаниям: нарушение требований ст.169 НК РФ в части заполнения графы «грузоотправитель(грузополучатель)» и недобросовестность налогоплательщика, при этом расчет доначисленного НДС с указанием суммы отказа по каждому счету-фактуре по каждому периоду в решении отсутствует.

В судебное заседание апелляционной инстанции инспекция представила расчет доначисленного НДС с указанием суммы отказа по каждому счету-фактуре по каждому периоду по выездной проверке ООО «Азовская зерновая компания».

Как следует из материалов дела, по результатам выездной налоговой проверки по основанию  нарушение требований ст.169 НК РФ доначислен НДС по следующим счетам-фактурам:

Март 2005 года

необоснованно предъявлена к возмещению из бюджета сумма в размере 409 052 руб. по следующим счетам-фактурам ООО «Разгуляй Дон» № 72 от 08.10.04 г.  на сумму 1 772 000,00 рублей в т.ч. НДС 161 090,91 руб.; 73 от 11.10.04 г. на сумму 1 046 382,00   рублей в т.ч. НДС 95 125,68 руб.;№75 от 19.10.04 на сумму 476 100,00  рублей в т.ч. НДС 43 281,82 руб.; №77 от 26.10.04  на сумму 117 183,50 рублей в т.ч. НДС 10 653,05 руб.;№78 от 27.10.04 на сумму 179 266,51  рублей в т.ч. НДС 16 296,96 руб.; №79 от 27.10.04 на сумму 250 022,50 рублей в т.ч. НДС 22 729,32 руб.; №80  от 29.10.04  на сумму 125 097,01  рублей в т.ч. НДС 11 372,46 руб.; №81  от 29.10.04 г.  на сумму 193 525,50    рублей в т.ч. НДС 17 593,23 руб.; №82 от 29.10.04  на сумму 339 987,82  рублей в т.ч. НДС 30 907,98 руб.

Май 2005 года

необоснованно предъявлен к возмещению НДС 7 715 руб. по счет-фактуре ООО «М-Стиль» № 3 от 25.01.2005 г.;

ООО   «Разгуляй-Кубань»   по   счетам-фактурам   №   40   от   29.11.04 г.   на  сумму 109 379,89 рублей (в том числе НДС 555 398,17 руб.), № 41 от 08.12.04 г. на сумму 1 334 218,66 рублей (в том числе НДС 121 292,60 руб.);

ООО «Разгуляй Зерно» по счетам-фактурам № 4648 от 02.11.2004 г. на сумму 430 205,00 рублей (в том числе НДС - 39 110,00 рублей), № 5 от 01.01.2005 г. на сумму 1 064 100,00 руб. НДС 96 736,36 руб., №73 от 02.01.2005 г. на сумму 1409 100,00 руб. НДС 128 100,00 руб., №628 от 19.01.2005г на сумму 112 800,00 руб. НДС 10 254,55 руб.

ООО «Разгуляй Дон» по счетам-фактурам № 87 от 04.11.04 г. на сумму 137 199,34 рублей (в т.ч. НДС - 12 472,67 рублей) 48,635 т., № 88 от 11.11.04 г. на сумму 545 995,65 руб. НДС 31 454,15 руб., 122,65 т., №95 от 25.11.04 г. на сумму 70 530,40 руб. НДС  6 411,85 руб.  20,96 т., частичная отгрузка  на сумму   23 101,98 руб.      НДС 2 101,18 руб. 6,86т.

Всего необоснованно предъявлен к возмещению НДС 919 388,77 руб.

Июнь 2005 года

ООО «Разгуляй-Кубань» по счету-фактуре №39/1 от 25.11.2004 г. на сумму 3 298 218,67 рублей, в том числе НДС - 299 838,06 рублей;                

ООО «Разгуляй Зерно» по счету-фактуре №2371 от 17.03.05 г    на сумму 66 316,88 рублей, в том числе НДС-6 028,81 руб.; №2320 от 16.03.05 на сумму 77 358,43 рублей, в том числе НДС-7 032,63 руб.; №2169 от 11.03.05 на сумму 47 881,00  рублей, в том числе НДС-4 352,83 руб.; №2170 от 11.03.05 на сумму 83 170,54 рублей, в том числе НДС- 7 560,96 руб.; №73 от 02.01.05 на сумму 1409 100,00 рублей, в том числе НДС-128 100,00 руб.; №860 от 27.01.05 на сумму 784 287,00 рублей, в том числе НДС-71298,82 руб.; №905 от 29.01.05 на сумму 190 849,50 рублей, в том числе НДС- 17 349,95 руб.; №906 от 29.01.05 на сумму 376 635,00 рублей, в том числе НДС-34 239,55 руб.

ООО «Разгуляй Дон» по счету-фактуре № 71 от 07.10.04 г на сумму    9 225,00 рублей, в том числе НДС - 838,64 рублей; № 90 от 22.11.04 г. на сумму    331500,00 рублей, в том числе НДС - 30 136,36 руб.; №91от 22.11.04 г. на сумму    22579,15 рублей, в том числе НДС - 2 052,65 руб.; №92 от 23.11.04 г. на сумму    369544,30 рублей, в том числе НДС - 33 594,94 руб.;  №93 от 24.11.04 г. на сумму 440 848,65 рублей, в том числе НДС - 40 077,15 руб.;  №95 от 25.11.04 г. на сумму 70 530,40 рублей, в том числе НДС - 6 411,85 руб.; №99 от 01.12.04 г на сумму    42 585,05 рублей, в том числе НДС -  3 871,37 руб.; №100 от 02.12.04 г на сумму 424 427,85 рублей, в том числе НДС -  38 584,35 руб.; №104 от 05.12.04 г. на сумму    466 735,50  рублей, в том числе НДС - 42 430,50 руб.; №108 от 15.12.04 г. на сумму    732 639,60 рублей, в том числе НДС - 66 603,60 руб.; 109 от 16.12.04 г. на сумму    954 954,00 рублей, в том числе НДС - 86 814,00 руб.; №110 от 17.12.04 г. на сумму 836 381,70 рублей, в том числе НДС -  76 034,70 руб.; №111 от 20.12.04 г. на сумму  941059,35  рублей, в том числе НДС -  85 550,85 руб.

Всего необоснованно предъявлен к возмещению НДС 1 044 294,02 руб.

Август 2005 года

ООО «Разгуляй