Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.07.2014 по делу n А53-1754/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А53-1754/2014

18 июля 2014 года                                                                              15АП-10679/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 16 июля 2014 года.

Полный текст постановления изготовлен 18 июля 2014 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ванина В.В.

судей Ереминой О.А., Чотчаева Б.Т.

при ведении протокола секретарем судебного заседания Жабской А.Л.

при участии:

от ОАО "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга": Караханян Г.Д., паспорт, по доверенности от 31.12.2013г.

от ОАО "Энергосбыт Ростовэнерго": Пайзулаева О.В., паспорт, по доверенности от 29.05.2014г.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга"

на решение Арбитражного суда Ростовской области от 15.05.2014 по делу № А53-1754/2014

по иску открытого акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга"

к ответчику открытому акционерному обществу "Энергосбыт Ростовэнерго"

о признании недействительным п. 4 приложения № 9 к договору,

принятое судьей Казаченко Г.Б.

УСТАНОВИЛ:

открытое акционерное общество "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" (далее – компания, истец) обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с иском к открытому акционерному обществу "Энергосбыт Ростовэнерго" (далее – общество, ответчик) о признании недействительным пункта 4 приложения № 9 к договору оказания услуг по передаче электрической энергии № 442/01/11 от 25.11.2011 года.

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 15 мая 2014 года в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с принятым судебным актом, истец обжаловал его в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. В апелляционной жалобе заявитель просит решение суда отменить, исковые требования удовлетворить. Апелляционная жалоба мотивирована тем, что системное толкование и анализ пункта 50 Правил недискриминационного доступа и условий оспариваемого пункта договора указывают, что в спорном пункте договора установлена обязанность сетевой компании по определению потерь в смежных, не принадлежащих ей, сетях, в то время как в императивной норме закона такой обязанности нет. Ссылка суда на то, что в Ростовской области сложилась «котловая» схема, при которой сетевая организация заключает договор оказания услуги по передаче электроэнергии с гарантирующим поставщиком и самостоятельно урегулирует отношения по передаче электроэнергии  со смежными сетевыми компаниями, не относится к настоящему делу. Наличие «котловой» по оплате услуг не может влиять на отношения по поводу компенсации потерь. В пункте 186 Основных положений № 442 установлено содержание баланса электрической энергии и отсутствует упоминание потерь электрической энергии в смежных сетях как составляющей части названного баланса. Соответственно, предоставление истцом баланса электрической энергии с указанием этого показателя, не имеет правового значения. Вывод суда о том, что приложение № 9 к договору было предметом рассмотрения арбитражного суда рамках дела № А53-8310/2012 и утверждено как соответствующее действующему законодательству, и, следовательно, не подлежит оспариванию в другом деле, не обоснован. Суд не учел, что в решении Арбитражного суда Ростовской области от 18.05.2012 по делу № А53-8310/2012 не проанализировано на предмет соответствия закону приложение № 9 к договору. Как следует из названного решения, приложение № 9 принято в редакции ОАО «Энергосбыт Ростовэнерго» в силу отсутствия возражений со стороны ОАО «МРСК Юга», т.е. оценка условий приложения № 9 с точки зрения соответствия закону судами в деле №А53-8310/2012 не проводилась. Вывод суда о том, что в деле № А53-16593/2013 суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что оспариваемый пункт не противоречит пункту 50 Правил недискриминационного доступа противоречит буквальному содержанию Постановления  Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 14.02.2014г. по делу № А53-16593/2013. В названном судебном акте указано, что расчет исковых требований истца в рамках дела № А53-16593/2013 не противоречит пункту 50 Правил недискриминационного доступа. Из этого, следует, что суд оценил расчет исковых требований, а не условия договора. Кроме того, из ст. 69 АПК РФ не следует, что арбитражный суд связан выводами других судов о правовой квалификации рассматриваемых отношений и толковании правовых норм.

В судебном заседании представитель истца поддержал доводы апелляционной жалобы, которую просил удовлетворить, отменив решение суда первой инстанции. Представил платежное поручение об оплате госпошлины по апелляционной жалобе.

Представитель ответчика в судебном заседании возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, считая его законным и обоснованным.

Законность и обоснованность судебного акта проверяется в пределах доводов апелляционной жалобы с учетом части 6 статьи 268 АПК РФ.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, выслушав представителей сторон, суд апелляционной инстанции считает, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, между ОАО «МРСК Юга» (исполнитель) и ОАО «Энергосбыт Ростовэнерго» (заказчик) был заключен договор оказания услуг по передаче электрической энергии № 442/01/11 от 25 ноября 2011 года, в соответствии с которым исполнитель обязуется оказывать заказчику услуги по передаче электрической энергии до точек поставки электрической энергии посредством осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электрической энергии через технические устройства электрических сетей, принадлежащих исполнителю на праве собственности или ином установленном федеральным законом основании, а также через технические устройства электрических сетей ТСО, заключивших с исполнителем договоры об оказании услуг по передаче электрической энергии, с соблюдением величин аварийной и технологической брони, в соответствии с согласованной категорией надежности электроснабжения, а заказчик обязуется уплачивать услуги исполнителя в порядке, установленном договором.

Данный договор был заключен на условиях, определенных решением Арбитражного суда Ростовской области от 18 мая 2012 года, оставленным без изменения постановлением Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 24 июля 2012 года, постановлением ФАС Северо-Кавказского округа от 19 ноября 2012 года по делу № А53-8310/2012 по спору об урегулировании разногласий при заключении договора по пунктам 3.2.5, 3.2.6, 3.2.10, 3.2.17, 3.2.18, 3.2.19, 3.2.20, 3.5.1, 3.5.9, 4.6, 5.6, 7.5.3, 7.10, 7.12.1, приложениям N 1, 2, 4, 6, 7, 8, 9, 10.1, 12, 15, 16, 16.1, 16.2, 17.

Пунктом 2.2.1 договора установлена обязанность исполнителя компенсировать заказчику потери электроэнергии, возникающие при её передаче по сетям исполнителя.

Пунктом 4 приложения № 9 к договору определен порядок расчета объема и стоимости электрической энергии, приобретаемой исполнителем в целях компенсации потерь электрической энергии в электрических сетях.

Полагая, что установленный данным условием порядок, при котором потери в сетях ОАО «МРСК Юга» определяются как разница между объемом электроэнергии принятым в сети исполнителя и объемом электроэнергии, переданным потребителям заказчика (ОАО «Энергосбыт Ростовэнерго») и объемом потерь в сетях смежных сетевых организаций, противоречит Правилам недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 27 декабря 2004 № 861 (далее – Правила № 861), а также нормам, содержащимся в Правилах функционирования розничных рынков электроэнергии, утвержденным Постановлением Правительства Российской Федерации от 31 августа 2006 года № 530 (далее - Правила № 530), действовавших до июня 2012 года, и Основным положениям функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 4 мая 2012 года № 442 (далее – Основные положения № 442), истец обратился в суд с иском по настоящему делу. В обоснование иска истец указал на применение в установленной спорным условием договора формуле такого показателя как потери в смежных сетях, не предусмотренного пунктом 50 Правил № 861; данное условие возлагает на ОАО «МРСК Юга» обязанность по определению потерь в чужих сетях, что не предусмотрено ни договором, ни законом; стороны не установили в договоре способ определения потерь в смежных сетях, что влечет невозможность реализации порядка, указанного в пункте 4 приложения № 9 к договору.

Отказывая в удовлетворении исковых требований истца, суд первой инстанции обоснованно руководствовался следующим.

В соответствии с пунктом 2 статьи 26 ФЗ «Об электроэнергетике» порядок определения потерь в электрических сетях и порядок оплаты этих потерь устанавливается Правительством Российской Федерации.

В соответствии с пунктами 50, 51 Правил № 861 сетевые организации обязаны компенсировать фактические потери электроэнергии, возникшие в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом потерь, включенных в цену на электрическую энергию. Фактические потери определяются как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.

В соответствии с пунктом 4 приложения № 9 к спорному договору объем фактических потерь электрической энергии в электрических сетях исполнителя ?Э факт исп определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть исполнителя из смежных сетей или от производителей электрической энергии, и суммой объемов электрической энергии, переданных потребителям заказчика, чьи энергопринимающие устройства присоединены к сети исполнителя, территориальных и смежных сетевых организаций, бесхозным электрическим сетям и сетям поставщиков электрической энергии, работающих в режиме потребления: ?Э факт исп = Э пост.исп – Э отп.исп., где Э пост.исп – количество электрической энергии, поступившее в сети исполнителя; Э отп.исп. – количество электрической энергии, отпущенное из сетей исполнителя.

Количество электрической энергии, поступившее в сеть, определяется на основании данных приборов учета (приложение № 1 к договору) и включает в себя: количество электрической энергии, принятое в сеть исполнителя из сети смежной сетевой организации (МСК, РСК) в пределах или на границах балансовой принадлежности исполнителя и смежной сетевой организации; количество электрической энергии, принятое в сеть исполнителя от производителей электрической энергии (генерирующих компаний); количество электрической энергии, принятое в сеть исполнителя от потребителей, имеющих блок-станции.

Количество электрической энергии, отпущенное из сети исполнителя, определяется на основании данных приборов учета и включает в себя: количество электрической энергии, переданной исполнителем на энергопринимающие устройства потребителей и хозяйственные нужды заказчика, в том числе, количество электрической энергии по составленным «Актам о неучтенном потреблении электрической энергии»; количество электрической энергии, переданной на границе балансовой принадлежности потребителями услуг - участникам ОРЭ; количество электрической энергии, отпущенное потребителям, имеющим блок-станции; количество электрической энергии на компенсацию потерь в сетях ТСО, вошедших в «котёл».

Таким образом, из пункта 4 приложения № 9 следует, что объем фактических потерь электрической энергии в электрических сетях исполнителя определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть исполнителя из смежных сетей или от производителей электрической энергии, и суммой объемов электрической энергии, переданных потребителям заказчика, чьи энергопринимающие устройства присоединены к сети исполнителя, территориальных и смежных сетевых организаций, бесхозхоным сетям и сетям поставщиков электрической энергии, работающих в режиме потребления.

В соответствии с пунктом 50 Правил № 861 размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.

Как верно указал суд первой инстанции, анализ указанных положений договора и пункта 50 Правил № 861 свидетельствует о том, что формулы определения размера фактических потерь идентичны и представляют собой разность между двумя величинами: величиной (количественное значение) электроэнергии, поступившей в сеть; величиной полезного отпуска (величиной электроэнергии, вышедшей из сети в смежные сети и потребителям).

В соответствии с пунктом 49 Методических указаний по расчету регулируемых тарифов и цен на электрическую (тепловую) энергию на розничном (потребительском) рынке, утвержденных приказом ФСТ России от 6 августа 2004 года № 20-э/2, при установлении тарифов на услуги по передаче электрической энергии ставки тарифов определяются с учетом необходимости обеспечения равенства тарифов на услуги по передаче электрической энергии для всех потребителей услуг, расположенных на территории субъекта РФ.

Существуют следующие схемы договорных отношений территориальных сетевых организаций при оказании услуг по передаче электрической энергии («котел сверху», «котел снизу», «смешанный котел»).

Региональной службой по тарифам Ростовской области установлена схема расчетов с сетевыми компаниями за оказанные услуги по передаче «котел сверху»,