Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 31.07.2014 по делу n А53-26192/2012. Оставить без изменения определение первой инстанции: а жалобу - без удовлетворения (ст.272 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А53-26192/2012

01 августа 2014 года                                                                          15АП-5638/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 09 июля 2014 года.

Полный текст постановления изготовлен 01 августа 2014 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Шимбаревой Н.В.,

судей Стрекачева А.Н., Сулименко Н.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания

Костенко М.А.

при участии:

участвующие в деле лица не явились;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества «Сбербанк России»

на определение Арбитражного суда Ростовской области

от 24.03.2014 по делу № А53-26192/2012 об отказе во введении процедуры

конкурсного производства

по заявлению ОАО «Сбербанк России» о прекращении внешнего управления и об открытии конкурсного производства

по делу о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью «ОПТИФУД-ЦЕНТР»

принятое в составе судьи Глуховой В.В.

УСТАНОВИЛ:

В рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО «ОПТИФУД-ЦЕНТР», ОАО «Сбербанк России» обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением о прекращении внешнего управления и об открытии конкурсного производства.

Определением от 24.03.2014 г. в удовлетворении заявления конкурсного кредитора - ОАО «Сбербанк России» о признании ООО «ОПТИФУД-ЦЕНТР» несостоятельным (банкротом) и открытии конкурсного производства, отказано.

Судебный акт мотивирован тем, что введение процедуры конкурсного производства в отношении должника преждевременно.

Не согласившись с принятым определением, ОАО «Сбербанк России» обжаловало его в порядке, предусмотренном главой 34 АПК РФ, и просило определение суда отменить.

Податель жалобы полагает, что суд первой инстанции не учел, что не выполнены требования ст. 107 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», не утвержден плана внешнего управления в девяти месяцев с момента введения внешнего управления. Восстановить платежеспособность должника не представляется возможным.

Участвующие в деле лица о рассмотрении дела извещены надлежащим образом, в судебное заседание представители не явились, ОАО «Сбербанк России»  и ООО «ОПТИФУД-ЦЕНТР» ходатайствовали о рассмотрении дела в их отсутствие, ходатайства удовлетворены. Дело рассмотрено в порядке ст.156 АПК РФ.

Законность и обоснованность принятого судебного акта проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, определением Арбитражного суда Ростовской области от 05.06.2013 г. в отношении ООО «ОПТИФУД-ЦЕНТР» введена процедура, применяемая в деле о банкротстве - внешнее управление, внешним управляющим утвержден Долженко Анатолий Юрьевич.

Сведения о введении наблюдения в отношении должника опубликованы в газете «КоммерсантЪ» № 98 от 08.06.2013 г.

15 октября 2013 г. конкурсный кредитор - ОАО «Сбербанк России» обратилось в суд с заявлением прекращении внешнего управления и об открытии конкурсного производства в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО «ОПТИФУД-ЦЕНТР». В обоснование заявления ОАО «Сбербанк России» указало следующее:

В соответствии с пунктом 1 статьи 106 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» № 127-ФЗ от 26.10.2002 не позднее чем через месяц с даты своего утверждения внешний управляющий обязан разработать план внешнего управления и представить его собранию кредиторов для утверждения.

В соответствии с пунктом 5 статьи 107 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» в случае, если в течение четырех месяцев с даты введения внешнего управления в арбитражный суд не представлен план внешнего управления, утвержденный собранием кредиторов, и собранием кредиторов не заявлено ходатайство, предусмотренное настоящей статьей, арбитражный суд может принять решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

Поскольку требования статьи 107 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» не выполнены, т.е. в течение четырех месяцев с даты введения внешнего управления в Арбитражный суд Ростовской области не представлен план внешнего управления, утвержденный собранием кредиторов (план внешнего управления не утвержден собранием кредиторов должника), и собранием кредиторов не заявлено ходатайство, предусмотренное пунктом 3 статьи 107 указанного Закона, конкурсный кредитор обратился в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

По мнению ОАО «Сбербанк России», у должника имеются все признаки банкротства, предусмотренные статьей 3 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», должник не имеет возможности рассчитаться с задолженностью.

При вынесении определения суд первой инстанции обоснованно руководствовался следующим:

Согласно ст. 2  Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» внешнее управление - процедура, применяемая в деле о банкротстве к должнику в целях восстановления его платежеспособности.

В соответствии с пунктом 2 статьи 93 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» внешнее управление вводится на срок не более чем восемнадцать месяцев, который может быть продлен в порядке, предусмотренном настоящим Федеральным законом, не более чем на шесть месяцев, если иное не установлено указанным Федеральным законом.

В силу п.2 ст. 107 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» план внешнего управления рассматривается собранием кредиторов, которое созывается внешним управляющим не позднее чем через два месяца с даты утверждения внешнего управляющего. Внешний управляющий уведомляет конкурсных кредиторов и уполномоченные органы о дате, времени и месте проведения указанного собрания в порядке, предусмотренном указанным Федеральным законом, и обеспечивает возможность ознакомления с планом внешнего управления не менее чем за четырнадцать дней до даты проведения указанного собрания.

Согласно пункту 3 статьи 107 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» № 127-ФЗ от 26.10.2002 собрание кредиторов имеет право принять одно из решений:

об утверждении плана внешнего управления;

об отклонении плана внешнего управления и обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства;

об отклонении плана внешнего управления. Указанное решение должно предусматривать срок созыва следующего собрания кредиторов для рассмотрения нового плана внешнего управления, при этом срок созыва собрания кредиторов не может превышать два месяца с даты принятия указанного решения;

об отклонении плана внешнего управления и освобождении внешнего управляющего с одновременным выбором кандидатуры внешнего управляющего (указываются фамилия, имя, отчество арбитражного управляющего, наименование и адрес саморегулируемой организации, членом которой он является) или саморегулируемой организации, из числа членов которой должен быть утвержден внешний управляющий, и утверждением дополнительных требований к кандидатуре внешнего управляющего.

В силу пункта 3 статьи 118 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» по результатам рассмотрения отчета внешнего управляющего собрание кредиторов вправе принять решение об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

Как следует из материалов дела, 30.07.2013 г. арбитражным управляющим Долженко А.Ю. проведено собрание кредиторов должника.

 Собранием кредиторов приняты следующие решения: не утверждать план внешнего управляющего должника ООО «ОПТИФУД-ЦЕНТР»; не отклонять план внешнего управления должника и не обращаться в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства; отклонить план внешнего управления должника и созвать следующее собрание кредиторов для рассмотрения нового плана внешнего управления на 21 августа 2013 года.

Решение кредиторов по указанным вопросам приняты 87,67% голосов от числа всех присутствующих кредиторов на собрании, имеющих право голоса.

21.08.2013 г. арбитражным управляющим проведено собрание кредиторов должника.

Собранием кредиторов приняты следующие решения, в том числе:

-   по дополнительному вопросу №4 - «заключить между ООО «ОПТИФУД-ЦЕНТР» и ОАО «Россельхозбанк» дополнительные соглашения к кредитным соглашениям №№0505/262/1 от 15.09.2005 г., 0507/262/2 от 15.09.2005 г., 060700/5733 от 12.12.2006г., 080700/0007 от 03.07.2008 г., 110700/0091 от 30.08.2011 г., 110700/0008 от 17.03.2011 г., 120700/0006 от 17.02.2012 г., 120700/0025 от 14.03.2012 г.;

-   о пролонгации до 3 квартала 2014 года (включительно) промежуточных сроков погашения кредитов (основного долга) и уплаты процентов/комиссий за пользование кредитами, подлежащими уплате в период с сентября 2013 года по июнь 2014 года (включительно);

- об установлении в 3 квартале 2014 года нового срока окончательного погашения кредита (основного долга) по договорам, окончательный срок погашения которых наступает в период с сентября 2013 года по июнь 2014 года (включительно)»;

-      по дополнительному вопросу №5 «заключить обществом с ограниченной ответственностью «ОПТИФУД-ЦЕНТР» и открытым акционерным обществом «Россельхозбанк» дополнительные соглашения к договорам, обеспечивающим исполнение обязательств по кредитным соглашениям, заключенным ООО «ПТФ «Задонская» и ООО «Оптифуд-Центр» с ОАО «Россельхозбанк» №№ 060700/5733/7.2 от 12.12.2006 г.,060700/5733-7.2/1 от 09.08.2007 г., 060700/5733-7.2/3 от 04.03.2008 г., 080700/0007-12/4 от 23.07.2009 г., 080700/0007-12/5 от 23.07.2009 г., 080700/0007-12/6 от 23.07.2009 г.,080700/0007-12/7 от 23.07.2009 г., 080700/0007-12/8 от 23.07.2009г., 080700/0007-12/9 от 23.07.2009 г., 080700/0007-12/10 от 23.07.2009 г., 080700/0007-12/11 от 23.07.2009г., 080700/0007-7.2/1 от 07.08.2009 г., 080700/0007-7.10 от 03.07.2008г., 080700/0007-7.2 от 03.07.2008г., 080700/0007-12/1 от 13.025.2009 г. 080700/0007-12/2 от 13.02.2009 г., 080700/0007-12/3 от 13.02.2009 г., 080700/0007-4/1 от 23.07.2009 г., 080700/0007-4/2 от 23.07.2009 г., 080700/0007-5 23.07.2009 г., 110700/0007-7.2/1 от 21.04.2011 г., 110700/0007-7.2/2 от 21.04.2011 г., 120700/0070-8/4 от 26.04.2012 г. в соответствии с которыми окончательные и промежуточные сроки погашения кредитов (основного долга) и процентов/комиссии за пользование кредитами пролонгируются до 3 квартала 2014 года (включительно).

Решение кредиторов по указанным вопросам приняты 90,52% голосов от числа всех присутствующих кредиторов на собрании, имеющих право голоса.

Открытое акционерное общество «Сбербанк России» обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением о признании недействительным решений собрания кредитов от 21.08.2013 г.

Определением Арбитражного суда Ростовской области от 27.12.2013 г. в удовлетворении заявления отказано.

11.12.2013 г. арбитражным управляющим Долженко А.Ю. проведено собрание кредиторов должника.

Собранием кредиторов по первым трем вопросам решение не принято, по остальным приняты следующие решения: отклонить план внешнего управления должника ООО «ОПТИФУД-ЦЕНТР» и созывать следующее собрание кредиторов для рассмотрения нового плана внешнего управления на 13.01.2014 г.; отклонить план внешнего управления и освободить внешнего управляющего с выбором саморегулируемой организации - некоммерческое партнерство «Саморегулируемая организация арбитражных управляющих «Меркурий».

Указанное решение собрания кредиторов недействительным не признано и конкурсными кредиторами, уполномоченным органом не оспорено.

Определением Арбитражного суда Ростовской области от 12 февраля 2014 года арбитражный управляющий Долженко А.Ю. освобожден от исполнения обязанностей внешнего управляющего ООО «ОПТИФУД-ЦЕНТР». Внешним управляющим утвержден Соколов Александр Александрович из числа членов некоммерческого партнерства «Саморегулируемая организация арбитражных управляющих «Меркурий».

Таким образом, 11.12.2013 г. собрание кредиторов реализовало одно из полномочий, предоставленных пунктом 3 статьи 107 Закона о банкротстве, и приняло решение об отклонении плана внешнего управления и отстранении арбитражного управляющего от исполнения своих обязанностей.

С учетом того, что на момент рассмотрения заявления ОАО «Сбербанк России» срок внешнего управления не истек, был утвержден новый арбитражный управляющий, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу, что введение процедуры конкурсного производства в отношении должника преждевременно.

Суд первой инстанции правильно отметил, что предусмотренная в п. 5 ст.107 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» возможность самостоятельного открытия судом конкурсного производства является правом, а не обязанностью суда. Указанное право может быть реализовано при наличии у суда оснований полагать, что восстановление платежеспособности в ходе внешнего управления невозможно. На момент рассмотрения заявления таких доказательств в материалах дела не имелось.

Суд первой инстанции правильно исходил из того, что одной из главных задач является восстановление платежеспособности должника, а не его принудительная ликвидация путем реализации имущества в процедуре конкурсного производства.

Суд первой инстанции обоснованно учел, что внешний управляющий Соколов А.А. в отзыве пояснил, что в соответствии с пунктом 2 статьи 107 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», по состоянию на 10.03.2014 г. подготовка плана внешнего управления завершена, проведение собрания кредиторов по рассмотрению плана внешнего управления назначено на 04 апреля 2014