Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.09.2014 по делу n А53-2104/2014. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

электросвязи, с целью установления доминирующего положения ОАО «Ростелеком».

Из составленного антимонопольным органом аналитического отчета усматривается, что для ОАО «Ростелеком» на рынке услуг по предоставлению в аренду телефонной канализации составляет более 90 %.

В соответствии с пунктом 4.1 Порядка проведения анализа и оценки состояния конкурентной среды на товарном рынке, утвержденного Приказом Федеральной антимонопольной службы России от 28.04.2010 N 220, процедура определения географических границ товарного рынка (границ территории, на которой приобретатель (приобретатели) приобретает или имеет экономическую, техническую или иную возможность приобрести товар и не имеет такой возможности за ее пределами) включает: предварительное определение географических границ товарного рынка; выявление условий обращения товара, ограничивающих экономические возможности приобретения товара приобретателем (приобретателями); определение территорий, входящих в географические границы рассматриваемого товарного рынка.

Согласно пункту 5.1 Порядка проведения анализа в состав хозяйствующих субъектов, действующих на товарном рынке, включаются хозяйствующие субъекты, реализующие в его границах рассматриваемый товар в пределах определенного временного интервала исследования товарного рынка.

В соответствии с Порядком N 220 определение продуктовых границ рынка, определение перечня действующих на нем субъектов являются основополагающими этапами анализа рынка.

Согласно п. 5.2 Порядка количество выявленных хозяйствующих субъектов, действующих на товарном рынке, является достаточным, если выполняется любое (хотя бы одно) из следующих условий: выявлены все хозяйствующие субъекты, деятельность которых на рассматриваемом товарном рынке подлежит лицензированию; объем товарного рынка известен и выявленных хозяйствующих субъектов достаточно, чтобы подтвердить или опровергнуть гипотезу о доминирующем положении любого из них, а также для установления влияния любого из них на состояние конкуренции; количество выявленных хозяйствующих субъектов основано на всей доступной информации и не может быть расширено за счет информации о хозяйствующих субъектах, которой обладают покупатели и продавцы на рассматриваемом товарном рынке.

Антимонопольным органом проводился анализ состояния конкуренции на рынке услуг предоставления в пользование линейно-кабельных сооружений связи для размещения кабелей связи оператором связи в городе Ростове-на-Дону, при этом временной интервал исследования определен – с 01.01.2011 по 31.12.2012.

При расчете доли ОАО «Ростелеком» УФАС России по Ростовской области учтена доля юридических лиц - владельцев линейно-кабельных сооружений на территории г. Ростова-на-Дону (т. 1 л.д. 26).

При этом выводы суда первой инстанции о непроведении управлением оценки  взаимозаменяемости услуг по размещению кабеля связи в существующих линейно-кабельных сооружениях и непредставлении доказательств того, что услуга общества по предоставлению в пользование места в кабельной канализации  не имеет заменителей, суд апелляционной инстанции находит ошибочными.

В соответствии со статьей 4 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "взаимозаменяемые товары" - товары, которые могут быть сравнимы по их функциональному назначению, применению, качественным и техническим характеристикам, цене и другим параметрам таким образом, что приобретатель действительно заменяет или готов заменить один товар другим при потреблении (в том числе при потреблении в производственных целях).

Согласно составленного управлением аналитического отчета усматривается факт оценки антимонопольным органом взаимозаменяемости предоставляемых обществом услуг по аренде кабельной канализации.

Антимонопольным органом из ответов операторов связи установлено, что замена размещения кабеля в линейно-кабельном сооружении подвесным способом является экономически нецелесообразным и возможна только при условии невозможности географически (с учетом рельефа местности) размещения кабеля в линейно-кабельном сооружении. Строительство собственных линий связи вместо аренды кабельной канализации связано с большими финансовыми затратами, а также необходимостью получения ряда согласований, что не является целесообразным.

Антимонопольный орган пришел к выводу о том, что услуга по предоставлению линейно-кабельных сооружений для размещения в них средств связи сторонних организаций на возмездной основе не может быть признана взаимозаменяемой укладке кабеля в грунт, прокладке собственных линейно-кабельных сооружений (телефонной канализации), использованию воздушно-столбовых линий.

Произведенные антимонопольным органом расчеты показали, что стоимость размещения кабелей связи иным способом значительно выше стоимости размещения кабеля в линейно-кабельном сооружении, что подтверждает вывод управления о невзаимозаменяемости указанных способов размещения кабелей связи.

Таким образом, управлением проводилась процедура определения товаров, являющихся взаимозаменяемыми, в том числе исследовались способы размещения кабеля связи и без использования линейно-кабельных сооружений, что нашло отражение в аналитическом отчете и приложенных к нему документах.

Заявителем в данном случае не отрицается правильность выводов антимонопольного органа о том, что ОАО "Ростелеком" оказывает услуги по предоставлению каналов телефонной канализации для размещения в них средств связи сторонних организаций на возмездной основе, в связи с чем, продуктовыми границами исследуемого товарного рынка правомерно признана "услуга по предоставлению в аренду телефонной канализации".

Аналитический отчет составлен управлением в соответствии с Порядком проведения анализа состояния конкуренции на товарном рынке, утвержденным приказом Федеральной антимонопольной службы от 28.04.2010 N 220, в связи с чем, доводы апелляционной жалобы ОАО "Ростелеком", судом апелляционной инстанции отклоняются, как не соответствующие фактическим обстоятельствам.

Таким образом, оспоренный заявителем ненормативный правовой акт соответствует требованиям действующего законодательства и не нарушает прав, законных интересов общества в соответствующей сфере деятельности.

При таких обстоятельствах решение суда первой инстанции подлежит отмене. В удовлетворении заявленных требований надлежит отказать.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 – 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ростовской области от 29.04.2014 по делу № А53-2104/2014 отменить. В удовлетворении заявленных требований отказать. 

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий                                                           О.Ю. Ефимова

Судьи                                                                                             О.А. Сулименко

                                                                                                        С.С. Филимонова