Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.09.2014 по делу n А53-5473/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А53-5473/2014

26 сентября 2014 года                                                                       15АП-15307/2014

Резолютивная часть постановления объявлена 25 сентября 2014 года.

Полный текст постановления изготовлен 26 сентября 2014 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ковалевой Н.В.,

судей Барановой Ю.И., Величко М.Г.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Машневым А.Э.,

при участии:

от истца: представитель Сергиенко В.К., удостоверение 61/1148, доверенность от 24.09.2014;

от Департамента строительства и городского развития Администрации города Новочеркасска: представитель Середина И.Б., удостоверение № 5, доверенность № 57.1.2.1/26 от 14.01.2014;

от муниципального образования «Город Новочеркасск»: представитель Тян Н.А., паспорт, доверенность № 57/1165 от 09.12.2013;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Строительная фирма «ВЕЛЕС»

на решение Арбитражного суда Ростовской области от 18.07.2014 по делу № А53-5473/2014

по иску общества с ограниченной ответственностью «Строительная фирма «ВЕЛЕС»

к Департаменту строительства и городского развития Администрации города Новочеркасска, муниципальному образованию «Город Новочеркасск» о взыскании задолженности,

принятое в составе судьи Тановой Д.Г.,

УСТАНОВИЛ:

            общество с ограниченной ответственностью «Строительная фирма «ВЕЛЕС» (далее – истец) обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с исковым заявлением к Департаменту строительства и городского развития Администрации города Новочеркасска, муниципальному образованию «Город Новочеркасск» (далее – ответчик) о взыскании задолженности в размере 3 727 313 руб.

            Решением Арбитражного суда Ростовской области от 18.07.2014 по делу № А53-5473/2014 в удовлетворении иска отказано.

            Не согласившись с принятым судебным актом, ООО «Строительная фирма «ВЕЛЕС» обжаловало его в порядке, определенном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, просило решение отменить.

            В обоснование жалобы заявитель указывает, что дополнительные работы были выполнены истцом, качество их соответствует предъявляемым требования, в силу чего они подлежат оплате.

            От Администрации города Новочеркасска поступил отзыв на апелляционную жалобу.

Представитель истца в судебном заседании поддержал доводы апелляционной жалобы, просил решение суда отменить и принять по делу новый судебный акт.

Представитель Департамента строительства и городского развития Администрации города Новочеркасска вопрос об удовлетворении апелляционной жалобы оставил на усмотрение суда.

Представитель муниципального образования «Город Новочеркасск» вопрос об удовлетворении апелляционной жалобы оставил на усмотрение суда.

            Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и отзыва на апелляционную жалобу, выслушав представителей лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к выводу об отказе в удовлетворении апелляционной жалобы по следующим основаниям.

            Как следует из материалов дела и установлено судом, между Департаментом строительства и городского развития Администрации города Новочеркасска (муниципальным заказчиком) и обществом с ограниченной ответственностью «Строительная фирма «ВЕЛЕС» (подрядчиком) заключен муниципальный контракт № 0158300056612000162-0187743 от 27.08.2012, в соответствии с условиями которого подрядчик обязался выполнить по заданию муниципального заказчика работы: Капитальный ремонт Муниципального дошкольного образовательного учреждения детского сада №31 г. Новочеркасск, ул. Троицкая, 66 (далее - объект) в соответствии с условиями контракта, проектно-сметной документацией, сводным сметным расчетом и локальными сметами с использованием своих материалов согласованных с муниципальным заказчиком, а муниципальный заказчик обязался оплатить и принять надлежащим образом выполненные работы (далее - работы) и на условиях контракта. Наименование и сроки выполнения этапов работ определяются графиком производства работ (приложение №2), являющимся неотъемлемой частью контракта (пункт 1.1 контракта). Согласно пунктам 2.1 контракта, цена контракта составляет 55 650 000 руб., в т.ч. НДС 18%. Муниципальный заказчик принимает обязательства по оплате контракта в пределах лимитов бюджетных обязательств на выполнение работ, являющихся предметом контракта. Цена контракта, включая стоимость работ, а также все налоги, сборы и иные обязательные платежи, которые исполнитель уплачивает в связи с исполнением контракта. Цена контракта является твердой и не может изменяться в ходе его исполнения, за исключением случаев, предусмотренных действующим законодательством и контрактом. По соглашению сторон цена настоящего контракта может быть снижена без изменения предусмотренных контрактом объемов работ и иных условий исполнения контракта. В соответствии с пунктами 3.2,3.3.3.4,3.5.,3.6 контракта расчеты за выполненные работы между муниципальным заказчиком и подрядчиком осуществляются ежемесячно путем перечисления денежных средств на расчетный счет подрядчика, на основании акта о приемке выполненных работ (форма КС-2), справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3) подписанных муниципальным заказчиком и подрядчиком, и предоставленных подрядчиком счета и счёта-фактуры, исполнительной документации по закрываемым работам. Оплата выполненных работ между муниципальным заказчиком и подрядчиком осуществляется в течение 10-ти банковских дней с момента предоставления подрядчиком указанных в пункте 3.2. контракта документов. Работа считается выполненной после предоставления муниципальному заказчику подрядчиком всей исполнительной документации по объекту и подписания сторонами акта о приемке выполненных работ (по форме КС-2), справки о стоимости выполненных работ и затрат (форма КС-3) и предоставления подрядчиком муниципальному заказчику счета и счета-фактуры. Муниципальный заказчик осуществляет приемку выполненных работ до 20-го числа текущего месяца, работы принятые после 20 числа оплачиваются в следующем месяце. Окончательный расчет муниципальный заказчик производит в течение 10-ти банковских дней после предоставления подрядчиком муниципальному заказчику исполнительной документации по объекту, разрешительной документации от государственных служб и подписания акта о приемке выполненных работ законченного производства работ по объекту, подписанного подрядчиком и муниципальным заказчиком.

            Согласно пункту 6.9 контракта, любые отклонения в процессе производства работ от качества, требований нормативных документов и проектно-сметной документации являются недостатками (дефектом, нарушениями). В соответствии с пунктом 6.11 контракта, превышение подрядчиком сметных объемов и стоимости работ, произошедшие по вине подрядчика, оплачиваются подрядчиком за свой счет. Согласно пункту 7.1 контракта, приемка результата производства работ осуществляется после выполнения подрядчиком всех работ и обязательств, предусмотренных условиями контракта. В силу пункта 7.2 контракта, муниципальный заказчик в течение 5 (пяти) рабочих дней с момента получения уведомления подрядчика о выполнении им работой предоставления подрядчиком акта приемки выполненных работ по форме № КС-2, справки о стоимости выполненных работ и затрат по форме № КС-3 и прочих документов, подтверждающих фактическое выполнение (акты на скрытые работы, акты освидетельствования ответственных конструкций и др.) осуществляет проверку выполненных работ, рассматривает, оформляет и подписывает представленные документы или направляет обоснованный отказ. В данном случае оплата не производится до урегулирования разногласий. Согласно пункту 7.8 контракта, подрядчик оформляет акты на скрытые работы, акты освидетельствования ответственных конструкций в установленном порядке, и приступает к выполнению последующих работ только после приемки муниципальным заказчиком скрытых работ. Выполненные работы, не подтвержденные вышеуказанными актами муниципальным заказчиком не оплачиваются и приемке не подлежат.

            Контракт вступает в силу с момента его подписания и действует до 31.12.2012.

            Истец указывает, что в ходе исполнения подрядчиком обязательств, предусмотренных контрактом, возникла необходимость производства дополнительных работ, отсутствующих в технической документации: работ по устройству главного входа, демонтажу утеплителя на чердачном перекрытии, работ по устройству потолков и перегородок из ГКЛ, усилению оконных проемов, работ в изоляторе, работ по устройству отмостки. Как указывает истец, перечень дополнительных работ согласован с муниципальным заказчиком посредством утверждения дефектной ведомости. Стоимость дополнительных работ определена в локальном сметном расчете № 1 (т. 1, л.д. 27-42), согласованном муниципальным заказчиком. Общая стоимость дополнительных работ составила 3 727 313 рублей, в том числе НДС - 568 573 рубля. Достоверность определения сметной стоимости дополнительных работ была проверена экспертной организацией ООО "Артифекс" - положительным заключением № 3-1-1-0008-13 от 25.11.2013 (т. 1, л.д. 43-50), в котором установлено, что сметная стоимость работ соответствует сметным нормативам, внесенным в федеральный реестр сметных нормативов, подлежащих применению при определении сметной стоимости объектов капитального строительства, физическим объемам работ, предусмотренным дефектной ведомостью объемов работ.

            Ссылаясь на то, что дополнительные работы, указанные в дефектной ведомости и локальном сметном расчете № 1, выполнены подрядчиком в полном объеме и приняты муниципальным заказчиком в соответствии с актом о приемке выполненных работ КС-2 № 1 от 24.12.2013 на сумму 3 727 313 руб. (т. 1, л.д. 51-66), истец направил в адрес ответчика претензию исх. № 4 от 03.02.2014 (т. 1, л.д. 68-69) с требованием погасить образовавшуюся задолженность. Поскольку ответчик оставил указанную претензию без ответа, истец обратился с настоящим иском в арбитражный суд.

            В соответствии с пунктом 1 и 2 статьи 9 Федерального закона от 21.07.2005 N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" под государственным или муниципальным контрактом понимается договор, заключенный заказчиком от имени Российской Федерации, субъекта Российской Федерации или муниципального образования в целях обеспечения государственных или муниципальных нужд. Государственный контракт и муниципальный контракт заключаются в порядке, предусмотренном Гражданским кодексом Российской Федерации и иными федеральными законами с учетом положений данного Федерального закона.

            В соответствии со статьей 763 Гражданского кодекса Российской Федерации по государственному или муниципальному контракту на выполнение подрядных работ для государственных или муниципальных нужд подрядчик обязуется выполнить строительные, проектные и другие связанные со строительством и ремонтом объектов производственного и непроизводственного характера работы и передать их государственному или муниципальному заказчику, а государственный или муниципальный заказчик обязуется принять выполненные работы и оплатить их или обеспечить их оплату.

            В силу статьи 1 Федерального закона от 21.07.2005 N 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" (далее - Закон N 94-ФЗ) данный Закон регулирует отношения, связанные с размещением заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных, муниципальных нужд, нужд бюджетных учреждений, в том числе устанавливает единый порядок размещения таких заказов.

            Ответчик финансируется исключительно за счет средств бюджета, с которым контрагенты могут вступать в договорные отношения, в том числе связанные с выполнением подрядных работ, только посредством заключения контракта либо путем проведения торгов и запроса котировок, либо в случаях, установленных Законом N 94-ФЗ, с единственным поставщиком (исполнителем, подрядчиком).

            Дополнительные работы на сумму 3 727 313 руб. были выполнены истцом без заключения соответствующего муниципального контракта в соответствии с порядком, установленным Законом № 94-ФЗ.

            В соответствии с частью 2 статьи 9 и частью 3 статьи 38 ФЗ № 94-ФЗ муниципальный контракт заключается в порядке, предусмотренном Гражданским кодексом Российской Федерации и иными федеральными законами, с учетом положений ФЗ № 94-ФЗ и на условиях, указанных в извещении о проведении открытого аукциона и документации об аукционе, по цене, предложенной победителем аукциона.

            В соответствии с частью 5 статьи 9 Закона № 94-ФЗ не допускается ни в одностороннем порядке, ни по соглашению сторон изменений условий контракта, указанных в части 3 статьи 38 Закона № 94-ФЗ, за исключением случаев, предусмотренных частями 6 – 6.7 и 8.1 статьи 9, частью 26.1 статьи 65 данного закона.

            Таким образом, условия контракта, указанные в извещении о проведении открытого аукциона и документации об аукционе, и о цене, предложенной победителем аукциона, не могут быть изменены по соглашению сторон.

            Условия о предмете договора и о сроке выполнения работ являются существенными условиями договора подряда и в соответствии с частью 4 статьи 34, пунктам 2, 4 части 4 статьи 22 Закона № 94-ФЗ входят в перечень обязательных сведений, содержащихся в документации об аукционе.

            Таким образом, условия о предмете и о сроке выполнения работ определены законом в качестве условий контракта, которые не могут быть изменены по соглашению сторон.

            Обстоятельства, определенные частями 6 – 6.7 и 8.1 статьи 9, частью 26.1 статьи 65 Закона № 94-ФЗ, отсутствуют.

            Законом N 94-ФЗ возможность изменения контракта на выполнение работ допускается в случаях, если это предусмотрено конкурсной документацией, по согласованию