Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.02.2008 по делу n А32-14082/2006. Отменить решение, Принять отказ от иска, Прекратить производство по делу (ст. 49, 150, 151, 269 АПК)

А32-14082/2006-61/338-2007-50/313

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002 тел. /факс [phone],

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                              дело № А32-14082/2006-61/338-2007-50/313

14 февраля 2008 г.15АП-216/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 12 февраля 2008 года.

Полный текст постановления изготовлен 14 февраля 2008 г.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Барановой Ю.И.

судей Корневой Н.И., Ехлаковой С.В.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Балыковой Е.И.

при участии:

от истца – представитель Березовский Вадим Леонидович, паспорт 05 03 653257, выдан Ханкайским РОВД Приморского края, доверенность № 237, представитель Кузьма Юрий Владимирович, паспорт 03 03 621110 выдан ПВС УВД Западного округа г. Краснодара 04.10.2002 г., доверенность № 8 от 09.01.2008 г.

от ответчиков:

от ОАО «Кубаньэнерго» - Кочерга Виталий Александрович, удостоверение № 255, доверенность 23АА 802934 от 16.01.2007 г.

от ОАО «Кубанская генерирующая компания» – представитель не явился, извещен (уведомление № 52711)

от третьих лиц – представители не явились, извещены (уведомления № 52712, 52713)

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Открытого акционерного общества «Кубаньэнерго»на решение Арбитражного суда Краснодарского краяот 27.11.2007 г. по делу № А32-14082/2006-61/338-2007-50/313 по иску Общества с ограниченной ответственностью «Краснодаррегионгаз»к Открытому акционерному обществу «Кубаньэнерго», Открытому акционерному обществу «Кубанская генерирующая компания»о взыскании задолженности, процентов за пользование чужими денежными средствами в общей сумме 35 936 824 руб. 45 коп.,

по встречному иску Открытого акционерного общества «Кубанская генерирующая компания»к Обществу с ограниченной ответственностью «Краснодаррегионгаз»

о взыскании неосновательного обогащения, процентов за пользование чужими денежными средствами в общей сумме 46 151 583 руб. 07 коп.,

при участии третьих лиц: Общества с ограниченной ответственностью «Роснефть-Краснодарнефтегаз», Общества с ограниченной ответственностью «Кубаньгазпром»принятое в составе судьи Анциферова В.А.,

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Краснодаррегионгаз» обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с иском в Арбитражный суд Краснодарского края к Открытому акционерному обществу «Кубаньэнерго», Открытому акционерному обществу «Кубанская генерирующая компания» о взыскании 35 936 824 руб. 45 коп. задолженности, в том числе: 34 113 076 руб. 71 коп. долга за поставленный с 01.01.2005 г. по 31.12.2005 г. газ и 1 823 747 руб. 74 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами.

ОАО «Кубанская генерирующая компания» обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края со встречным иском о взыскании с ООО «Краснодаррегионгаз» 46 151 583 руб. 07 коп., в том числе 41 392 932 руб. 13 коп. неосновательного обогащения в виде излишне уплаченных денежными средств и 4 758 650 руб. 94 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами (с учетом ходатайства об уточнении исковых требований в порядке ст. 49 АПК РФ).

Определением Арбитражного суда Краснодарского края от 19.12.2006г. к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Общество с ограниченной ответственностью «Роснефть-Краснодарнефтегаз», Общество с ограниченной ответственностью «Кубаньгазпром».

Решением арбитражного суда от 01.02.2007г., оставленным без изменения постановлением апелляционной инстанции Арбитражного суда Краснодарского края от 11.05.2007г., c ОАО «Кубанская генерирующая компания» и ОАО «Кубаньэнерго» в пользу ООО «Краснодаррегионгаз» солидарно взыскано 35 936 824 рубля 45 копеек, в том числе: 34 113 076 рублей 71 копейка долга и 1 823 747 рублей 74 копейки процентов за пользование чужими денежными средствами, в удовлетворении встречного иска отказано. Суды исходили из того, что между сторонами отсутствует спор по общему объему переданного газа; дополнительный объем газа, поставка которого обусловлена дополнительным соглашением от 30.08.2005г., является не договорным объемом, и ответчик это не оспорил в установленном в договоре порядке в арбитражный суд, поэтому истец правомерно применил к данным объемам повышающий коэффициент. Суды также указали на недокaзанность ответчиком необоснованности начисления платы за снабженческо- сбытовые услуги. Взыскивая с ответчиков долг солидарно, суды указали на недоказанность передачи задолженности по спорным договорам обществу «Кубанская генерирующая компания» при реорганизации ОАО «Кубаньэнерго». Признав произведенный истцом расчет задолженности правильным, суд отказал в удовлетворении встречного иска.

Отменяя вышеназванные судебные акты и направляя дело на новое рассмотрение постановлением от 02.08.07г., Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа указал на необходимость выяснения при новом рассмотрении дела следующих обстоятельств: имело ли место потребление газа сверх установленного договорами и дополнительными соглашениями, то  есть осуществленное без предварительного согласия с поставщиком и ГРО и, в зависимости от установленного решения установить, имеется ли у ответчика задолженность и в каком размере.  

В ходе судебного разбирательства истец уменьшил сумму иска до 23 660 987 руб. 95 коп., в том числе 20 441 590 руб. 79 коп. основного долга и 3 219 397 руб.16 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами. Уменьшение суммы иска связано с исключением из расчета повышающих коэффициентов в связи с признанием истцом того, что потребление дополнительного по отношению к основному договору объема газа было предварительно согласовано.

При новом рассмотрении дела решением арбитражного суда с ОАО «Кубаньэнерго» и ОАО «Кубанская генерирующая компания» взыскано солидарно в пользу ООО «Краснодаррегионгаз» 23 660 987 руб. 95 коп., в том числе 20 441 590 руб. 79 коп. основного долга и 3 219 397 руб.16 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами. В удовлетворении встречных исковых требований отказано.

ОАО «Кубаньэнерго» обратилось в арбитражный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить в части взыскания с ОАО «Кубаньэнерго» и ОАО «Кубанская генерирующая компания» солидарно 23 660 987 руб. 95 коп., а также 100 000 руб. расходов по уплате госпошлины.

ООО «Кубаньгазпром» представило отзыв на апелляционную жалобу, в котором ссылается на необоснованность доводов, изложенных в апелляционной жалобе, считает решение суда законным и обоснованным.

Согласно ч. 5 ст. 268 АПК РФ в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

Открытое акционерное общество «Кубанская генерирующая компания», Общество с ограниченной ответственностью «Роснефть-Краснодарнефтегаз», Общество с ограниченной ответственностью «Кубаньгазпром», извещенные надлежащим образом о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы (уведомления № 52711, 52712, 52713), явку представителей в судебное заседание не обеспечили.

ООО «Кубаньгазпром» направлено ходатайство о рассмотрении апелляционной жалобы в отсутствие представителя организации. Судом ходатайство признано подлежащим удовлетворению.

Таким образом, суд апелляционной инстанции пришел к выводу об отсутствии препятствий для рассмотрения апелляционной жалобы в отсутствие представителей указанных организаций в силу ст. 156 АПК РФ.

В заседании апелляционной инстанции представителем ООО «Краснодаррегионгаз» заявлен отказ от исковых требований в части привлечения ОАО «Кубаньэнерго» к солидарной ответственности в полном объеме (23 660 987 руб.95  коп. задолженности за поставленный газ и процентов за пользование чужими денежными средствами, а также 100 000 руб. расходов по уплате государственной пошлины).

Указанный отказ от исковых требований в отношении ОАО «Кубаньэнерго» подписан  представителем Общества с ограниченной ответственностью «Краснодаррегионгаз» Кузьма В.Ю., действующего по доверенности № 8 от 09.01.2008 г. (действует до 31 декабря 2008 г.), содержащей полномочия представителя на полный или частичный отказ от исковых требований. Подлинник указанной доверенности представлен в судебном заседании на обозрение суда, надлежащим образом заверенная копия приобщена судом к материалам дела.

Присутствующий в судебном заседании апелляционной инстанции представитель ОАО «Кубаньэнерго» против удовлетворения ходатайства об отказе от исковых требований в части не возражал.

В соответствии с частями 2, 5 ст. 49 АПК РФ истец вправе при рассмотрении дела в арбитражном суде любой инстанции до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела в суде соответствующей инстанции, отказаться от иска полностью или частично. Арбитражный суд не принимает отказ истца от иска, уменьшение им размера исковых требований, признание ответчиком иска, не утверждает мировое соглашение сторон, если это противоречит закону или нарушает права других лиц. В этих случаях суд рассматривает дело по существу.

Признавая законность отказа от иска в части привлечения ОАО «Кубаньэнерго» к солидарной ответственности в полном объеме, суд апелляционной инстанции исходил из следующего.

Материалами дела подтверждается, что 30 декабря 2005 года Внеочередным общим собранием акционеров ОАО «Кубаньэнерго» было принято решение o реорганизации Общества в форме выделения из него ОАО «Кубанская генерирующая компания», ОАО «Кубанская энергосбытовая компания», ОАО «Кубанские магистральные сети».

B соответствии с п. 4 ст. 58 ГК РФ при выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц к каждому из них переходят права и обязанности реорганизованного юридического лица в соответствии c разделительным балансом. Юридическое лицо считается реорганизованным с момента государственной регистрации вновь возникших юридических лиц.

1 июля 2006 года ИФНС № 3 по г. Краснодару было выдано свидетельство o внесении в единый государственный реестр юридических лиц записи o создании юридического лица путем реорганизации путем выделения –ОАО «Кубанская генерирующая компания».

Согласно пунктам 1, 2 ст. 59 ГК РФ передаточный акт и разделительный баланс должны содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников, включая и обязательства, оспариваемые сторонами. Передаточный акт и разделительный баланс утверждаются учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшим решение о реорганизации юридических лиц, и представляются вместе с учредительными документами для государственной регистрации вновь возникших юридических лиц или внесения изменений в учредительные документы существующих юридических лиц.

Судом апелляционной инстанции установлено, что из разделительного баланса, составленного на момент реорганизации ОАО «Кубаньэнерго» и представленного в налоговый орган для регистрации новых юридических лиц не следует, что спорное обязательство, вытекающее из договоров поставки газа, отнесено на ОАО «Кубанская генерирующая компания» или на ОАО «Кубаньэнерго».

В соответствии с п. 3 ст. 60 ГК РФ если разделительный баланс не дает возможности определить правопреемника реорганизованного юридического лица, вновь возникшие юридические лица несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного юридического лица перед его кредиторами.

В соответствии с пунктами 1, 2 ст. 322 ГК РФ солидарная обязанность (ответственность) или солидарное требование возникает, если солидарность обязанности или требования предусмотрена договором или установлена законом, в частности при неделимости предмета обязательства. Обязанности нескольких должников по обязательству, связанному с предпринимательской деятельностью, равно как и требования нескольких кредиторов в таком обязательстве, являются солидарными, если законом, иными правовыми актами или условиями обязательства не предусмотрено иное.

Согласно пункту 1 статьи 323 ГК РФ при солидарной обязанности должников кредитор вправе требовать исполнения как от всех должников совместно, так и от любого из них в отдельности, притом как полностью, так и в части долга.

Таким образом,  указанное положение кодекса предоставляет кредитору право на выбор между двумя вариантами: заявить требование одновременно всем кредиторам либо любому из них, притом как в полной сумме, так и в любом ином размере, определенном самим кредитором.

На основании изложенного, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что заявив отказ от исковых требований, заявленных к ОАО «Кубаньэнерго» в полном объеме (23 660 987 руб. 95 коп. задолженности за поставленный газ и процентов за пользование чужими денежными средствами, а также 100 000 руб. расходов по уплате госпошлины), являющемуся солидарным должником по спорным обязательствам, ООО «Краснодаррегионгаз» совершил выбор между двумя солидарными должниками по обязательству, право на который предусмотрено законом, ввиду чего апелляционная инстанция не усматривает процессуальных препятствий  к принятию данного отказа, поскольку он не противоречит закону и не нарушает права других лиц, а потому отказ подлежит принятию.

Согласно с п.4 ч.1 ст. 150 АПК РФ арбитражный суд прекращает производство по  делу, если установит, что истец отказался от иска и отказ принят арбитражным  судом. По смыслу ч.3 ст. 266 АПК РФ указанное правило применятся в апелляционной инстанции, ввиду чего исходя из ст. 269 АПК РФ, определяющей полномочия арбитражного суда апелляционной инстанции, решение суда первой инстанции подлежит отмене с прекращением производства по делу.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 – 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение арбитражного суда Арбитражного суда Краснодарского краяот 27.11.2007г. по делу № А32-14082/2006-61/338-2007-50/313 в обжалуемой части отменить.

Производство по исковым требованиям к ОАО «Кубаньэнерго» прекратить.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий       Ю.И. Баранова

Судьи     С.В. Ехлакова

Н.И. Корнева