Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 26.03.2009 по делу n А53-9958/2008. Изменить решение

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                            дело № А53-9958/2008-С5-14

27 марта 2009 г.                                                                               № 15АП-8753/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 25 марта 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен          27 марта 2009 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Андреевой Е.В.

судей  Винокур И.Г.,  Колесова Ю.И.

при ведении протокола судебного заседания судьей Андреевой Е.В.

при участии:

от заявителя: Моховиков М.Ю., представитель по доверенности от 02.02.2009г.

от заинтересованного лица:

Кабачек М.И., представитель по доверенности от 23.05.2008г. №07/13296

Сосницкая И.И. представитель по доверенности № 07/21154 от 20.08.2008г.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ИФНС России  по Ворошиловскому району г. Ростова-на-Дону

на решение Арбитражного суда Ростовской области от 10 ноября 2008г. по делу № А53-9958/2008-С5-14

по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Медиа-Маркт Сатурн»

к заинтересованному лицу ИФНС России по Ворошиловскому району г. Ростова-на-Дону

о признании решения недействительным

принятое в составе судьи Соловьевой М.В.

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Медиа-Маркт-Сатурн» (далее – общество) обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением к ИФНС России по Ворошиловскому району г. Ростова-на-Дону (далее – налоговая инспекция) о признании незаконным решения налоговой инспекции от 20.03.2008г. № 18779 о привлечении общества к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения.

Решением суда от 10 ноября 2008г. признано незаконным решение налоговой инспекции № 18799 от 20.03.2008г. о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

Судебный акт мотивирован следующим. Право на вычет может быть реализовано только после получения надлежаще оформленного счета-фактуры.

Налоговое законодательство не содержит запрета на внесение изменений в счет-фактуру либо замену неправильно оформленного счета-фактуры на оформленный в надлежащем порядке. При этом оформление дополнительно представленных замененных счетов-фактур должно соответствовать требованиям, установленным ст.169 НК РФ.

Необоснован довод налоговой инспекции о том, что участником сделки выступает несуществующее юридическое лицо, так как ООО «Медиа-Маркт Ростов1» зарегистрировано 01.03.2007г., а договор на оказание услуг заключен 01.10.2006г.

Счета-фактуры № 679 от 30.09.2007г. (л.д.365,т.3), № 685 от 30.09.2007г. (л.д.368 т.3), № 669 от 01.09.2007г. (л.д.462 т.2), № 668 от 01.09.2007г. (л.д.1 т.3), № 667 от 01.09.2007г. (л.д. 4т.3), № 671 от 01.09.2007г. (л.д.6 т.3) соответствуют требованиям ст. 169 НК РФ, отражены в книге покупок, представленной в материалы дела, факт оплаты, выполнения работ и оказания услуг, принятия их на учет обществом налоговая инспекция не оспаривает.

Общество реализовало свое право на вычет по НДС, так как счета-фактуры ООО «Евразия Трейд» выставлены с выделением НДС, оплачены платежными поручениями в полном объеме с учетом сумм НДС, отражены в бухгалтерском учете, в декларации по НДС. Указанные факты подтверждены материалами дела и не отрицаются инспекцией.

Продажа электроэнергии не входит в состав арендной платы, а предоставляется по договору энергоснабжения № 61/06 от 30.03.2007г. энергосберегающей организацией. Вывод налоговой инспекции о том, что оплата за электроэнергию должна входить в состав арендной платы и сумма НДС не может быть заявлена к вычету, суд счел неверным.

В качестве первичных бухгалтерских документов, служащих основанием для принятия товара на учет, достаточными являются представленные налогоплательщиком товарные накладные формы ТОРГ-12. Ссылка налоговой инспекции на отсутствие у общества товарно-транспортных накладных судом отклонена. По мнению суда, транспортная накладная выписывается предприятием, занимающимся перевозками чужих материальных ценностей. В материалы дела представлены договоры на поставку товаров, из которых следует, что перевозка приобретенных материальных ценностей осуществлялась транспортом продавца, поэтому необходимым и достаточным первичным документом для их оприходования являлась товарная накладная, составление ТТН необязательно. Налоговое законодательство не предусматривает наличие ТТН в качестве условия для применения вычета по НДС, ее отсутствие не может являться основанием для отказа в возмещении НДС по таким поставкам.

Общество в установленный законом срок выполнило обязанность по представлению налоговой декларации по НДС за сентябрь 2007 года.

В Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд обратилась налоговая инспекция с апелляционной жалобой, с учетом дополнительных пояснений к апелляционной жалобе, в которой просит отменить решение суда от 10.11.2008г. и в удовлетворении заявления отказать полностью.

По мнению подателя жалобы, обществом не соблюден срок подачи декларации, что образует состав налогового правонарушения, предусмотренного п. 1ст. 119 НК РФ в виде штрафа в сумме 781 578 руб. В деле отсутствуют доказательства договорных отношений с ООО «Кросс Бизнес-Курьер» по оказанию услуг почтовой связи. Отсутствие товарно-транспортных накладных, подтверждающих доставку товара, договоров на поставку товаров, при том, что поставщики находятся не в месте нахождения общества относится к не подтвержденной хозяйственной операции по доставке товара. Общество не представило товарно-транспортные накладные, следовательно налогоплательщик не доказал, что товар был доставлен в место где находится приемный пункт. Выводы суда о подмене товарной накладной Торг-12 товарно-транспортной накладной и необязательности представления последней для подтверждения оприходования товара, условий поставки товаров и как следствие наличие всех необходимых документов, подтверждающих взаимоотношения между заявителем и его поставщиками противоречит п. 1.2. Постановления Госкомстатат РФ от 25.12.1998г. № 132. Применение вычета в размере 24 511 392,30 руб. и неправомерность доначисления налога в сумме 15 631 580 руб. не доказано материалами дела, а как следствие  и налоговая санкция в сумме 3 126 316 руб. по п. 1 ст. 122 НК РФ. Суд неправильно истолковал норму права, изложенную в ст. 126 НК РФ исходя из наименования, а не количества просроченных документов, истребованных налоговой инспекцией, что свидетельствует о неправильном применении норм права и освобождении общества от ответственности при наличии и доказанности налоговой инспекцией состава правонарушения. Основными факторами, определяющими право налогоплательщика на вычет сумм НДС по приобретенным товарам, являются их назначение, фактическое наличие, учет. Следовательно, суммы налоговых вычетов подлежат отражению в том налоговом периоде, в котором выполняются указанные требования. Общество не представило суду доказательств того, что товары, указанные в счетах-фактурах, относящихся к другим налоговым периодам, перечисленных в приложении № 1 к акту камеральной проверки получены, оплачены и приняты на учет в сентябре 2007г. Применение налоговых вычетов в размере 9 602 625 руб. на основании счетов-фактур, указанных в приложении № 3 неправомерно. Во всех представленных в суд обществом спорных счет - фактурах значится ООО «Медиа Маркт Сатурн» в графе грузополучатель, тогда как в спорном периоде 2007г. общество имело наименование ООО «Медиа Маркт Ростов1». В счетах-фактурах, выставленных налогоплательщику за оказание строительно-монтажных работ налогоплательщиком не представлены акт о приемке выполненных работ, справка о стоимости выполненных работ, платежные поручения, подтверждающие оплату  указанных услуг. Удовлетворяя требования общества в сумме 819 439 руб. по контрагенту ООО «Евразия Трейд» суд не сослался на номер и дату платежных документов, не учел данные, полученные в ходе встречных проверок. В отношении договоров на поставку электроэнергии, в налоговую инспекцию не представлен договор на оказание услуг,  общество не является собственником помещения, вывод суда об оплате за электроэнергию в составе арендной платы и возможности предъявления суммы НДС к вычету не основан на нормах права.

В отзыве на апелляционную жалобу общество просить оставить апелляционную жалобу без удовлетворения.

В судебном заседании рассмотрение дела начато сначала (ч. 2 ст. 18 АПК РФ) ввиду замены в составе суда.

В судебном заседании объявлен перерыв до 25.03.2009г. в 14 час. 40 мин. После перерыва судебное заседание продолжено 25.03.2009г. в 14 час. 40 мин.

Представитель налоговой инспекции поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе, в дополнительном пояснении к апелляционной жалобе, просил решение суда от 10 ноября 2008г. отменить, в удовлетворении заявления отказать полностью.

Представитель общества поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просил решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу -  без удовлетворения.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, пояснений и отзыва на нее, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба подлежит частичному удовлетворению по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, общество зарегистрировано в качестве юридического лица 01.03.2007г., состояло на налоговом учете в ИФНС России по Ворошиловскому району г. Ростова-на-Дону в качестве налогоплательщика.

В материалы дела представлено решение № 4-02 от 21.01.2008г. о проведении реорганизации в форме присоединения к ООО «Медиа-Маркт Сатурн» ООО «Медиа- Маркт Ростов 1» (л.д.34 т.1).

ООО «Медиа-Маркт-Сатурн» представило выписку из ЕГРЮЛ на 11.06.2008г. правопреемником ООО «Медиа-Маркт Ростов 1» стало ООО «Медиа-Маркт- Сатурн».

С 23.10.2007г. по 23.01.2008г. проведена камеральная налоговая проверка первичной налоговой декларации (расчета) «Налоговая декларация по налогу на добавленную стоимость» общества, представленной 23.10.2007г. в ИФНС России по Ворошиловскому району г. Ростова-на-Дону за сентябрь 2007 г., по результатам которой составлен акт № 5083 от 31.01.2008 г. (т.1, л.д. 78-85).

Извещением № 2973 от 08.02.2008г. общество уведомлено о месте, времени и дате рассмотрения материалов проверки 06.03.2008г. Извещение вручено представителю по доверенности под роспись 08.02.2008г.

06.03.2008г. составлен протокол рассмотрения материалов проверки, налогоплательщик на рассмотрение не явился, надлежащим образом извещен – извещением от 08.02.2008г. № 2973.

По результатам проведенной камеральной налоговой проверки 20.03.2008г. налоговой инспекцией вынесено решение № 18799 о привлечении общества к ответственности за совершение налогового правонарушения.

В ходе проверки инспекцией установлено, что общество находиться на общеустановленной системе налогообложения с применением ставки 18%.

Видом деятельности является оптовая и розничная торговля бытовыми товарами, радио и телеаппаратурой, 23.04.2007г. общество по почте представило первичную декларацию за сентябрь 2007г. рег. № 6457615, согласно данных которой: сумма НДС, исчисленная за налоговый период 16 325 703,00 руб. Сумма налоговых вычетов 34 604 042,00 руб., сумма НДС к уменьшению составила 18 278 339,00 руб.

В ходе налоговых мероприятий налоговой инспекцией установлено непредставление обществом товарно-транспортных накладных, договоров на выполненные работы, платежных поручений, подтверждающих оплату полученных налогоплательщиком товаров. Отсутствие товарно-транспортных накладных, подтверждающих доставку товара, при том, что поставщик находиться вне места нахождения ООО «Медиа-Маркт Сатурн», относиться к неподтвержденной хозяйственной операции по доставке товара.

Общество отразило в налоговой декларации по НДС за сентябрь 2007г. суммы налоговых вычетов по НДС, относящихся к иным налоговым периодам, что является незаконным применением вычетов в размере 12 362 077,94 руб.

Общество представило счета-фактуры без указания конкретного наименования товара, нормы, установленные Постановлением Правительства РФ от 02.12.2000г. № 914, тем самым применив незаконные вычеты в сумме 9 602 625 руб.

Обществом представлены счета-фактуры за оказанные строительно-монтажные работы (сумма НДС 14739541,30), при этом не представлены акты КС-2,КС-3. Налоговый орган считает, что договор на оказание услуг заключен 01.10.2006г., а общество зарегистрировано 01.03.2007г. Налоговая инспекция приходит к выводу, что участником сделки выступает несуществующее юридическое лицо.

Общество представило счет-фактуру по контрагенту ООО «Евразия Трейд», сумма заявленного вычета 819 439,00 руб. Налоговая инспекция установила, что ООО «Евразия Трейд» находится на упрощенной системе налогообложения, следовательно, заявленные вычеты являются необоснованными.

Общество представило счет-фактуру № 504 от 03.09.2007г. на сумму 575496,1 руб., в т.ч. НДС 87787 руб. на поставку электроэнергии. Договор на оказание услуг представлен не был. Налоговый орган пришел к выводу, что коммунальные платежи должны быть включены арендодателем арендатору в состав арендной платы, и не могут представляться арендатором к возмещению.

Налоговый орган, основываясь на указанных выводах, установил, что сумма НДС, исчисленная за налоговый период 16 325 702,00 руб.; сумма налоговых вычетов 694 123,00руб.; сумма НДС к уплате 15 631 580,00 руб.

Кроме того, решением налоговой инспекции № 18799 от 20.03.2008 г. общество привлечено к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 122 НК РФ в виде штрафа в 20 % от неуплаченных сумм налога, а именно 3 126 316,00 руб., по п. ст. 119 НК РФ 781 579,00 руб., по п. 1 ст. 126 НК РФ -19 350,00 руб., доначислен НДС в сумме 15 631 580,00 руб., а также пени.

Также налогоплательщику предложено уменьшить, предъявленный к возмещению из бюджета в завышенных размерах НДС за сентябрь 2007 г. в сумме 18 278 340,00 руб.

Не согласившись с решением налоговой инспекции, общество обратилось в арбитражный суд.

При рассмотрении апелляционной жалобы