Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 02.04.2009 по делу n А32-14660/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                            дело № А32-14660/2008-59/250

03 апреля 2009 г.                                                                                   15АП-8989/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 01 апреля 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 03 апреля 2009 г.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Шимбаревой Н.В.

судей И.Г. Винокур, Л.А. Захаровой

при ведении протокола судебного заседания Шимбаревой Н.В.

при участии:

от заявителя: Сергеева Т.А. по доверенности от 12.01.2009г.

от заинтересованного лица: Щербина В.А. по доверенности от 23.03.2009г.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Инспекции Федеральной налоговой службы №2 по г. Краснодару

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 26.11.2008 г.  по делу № А32-14660/2008-59/250

по заявлению ОАО  "Масложиркомбинат "Краснодарский"

к заинтересованному лицу Инспекции Федеральной налоговой службы №2 по г. Краснодару

о признании недействительным решения

принятое в составе судьи Гонзус И.П.

УСТАНОВИЛ:

ОАО «Масложиркомбинат «Краснодарский» (далее - общество, заявитель) обратилось с требованиями к Инспекции Федеральной налоговой службы № 2 по г. Краснодару (далее - инспекция) о признании недействительным решения № 12-18/27 от 30.05.08 в части уплаты недоимки по налогу на добавленную стоимость за 2005 г. - 1962264 руб., за 2006 г. - 205638 руб., недоимки по налогу на прибыль за 2005 г. - 14400 руб., пени по налогу на добавленную стоимость - 6832 руб. и штрафа за неуплату НДС в сумме 47534 руб.

Решением суда от 26.11.2008 г. признано недействительным решение Инспекции Федеральной налоговой службы № 2 по г. Краснодару № 12-18/27 от 30.05.08 в части штрафа за неуплату НДС в сумме 47534 руб., предложения уплатить НДС за 2005 г. – 1962264 руб., НДС за 2006 г. – 205638 руб., налог на прибыль за 2005 г. – 14400 руб., пени по НДС – 6832 руб., как противоречащее Налоговому кодексу Российской Федерации. Инспекцию Федеральной налоговой службы №2 по г. Краснодару обязали устранить допущенное нарушение прав заявителя. Решение мотивировано тем, что реализация на территории Российской Федерации услуг по предоставлению в пользование жилых помещений в жилом фонде всех форм собственности не подлежит налогообложению в соответствии с подпунктом 10 пункта 2 статьи 149 Налогового кодекса Российской Федерации. Отсутствие ООО «Логос» по юридическому адресу и не подача им бухгалтерской и налоговой отчетности свидетельствует о недобросовестности заявителя. Обществом соблюдены все условия для получения вычета НДС. НК РФ не исключает право налогоплательщика на применение налоговых вычетов и возмещение налога на добавленную стоимость после устранения нарушений, допущенных поставщиками при выставлении счетов-фактур. Недостатки в оформлении счета-фактуры ООО «Южгидросервис» были своевременно исправлены, и, следовательно, имеются основания для возмещения налога на добавленную стоимость в сумме 24875 руб. Заявитель правомерно отнес затраты на юридические услуги в сумме 60000 руб. к расходам, уменьшающим доходы в целях налогообложения прибыли

Инспекция Федеральной налоговой службы №2 по г. Краснодару обжаловала решение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном гл.  34 АПК РФ, и просила отменить решение Арбитражного суда Краснодарского края от 26.11.2008 г.

Податель жалобы полагает, что услуги по предоставлению в пользование жилой площади в общежитиях работникам предприятия не подлежат освобождению от обложения НДС и облагаются этим налогом в общеустановленном порядке. Судом первой инстанции не принято во внимание то обстоятельство, что налогоплательщик предоставлял жилые помещения гражданам без каких-либо документов (договоров найма жилого помещения, ордеров на вселение), кроме того, в соответствии со ст. 27 Федерального закона от 05.08.2000 N 118-ФЗ "О введении в действие части второй Налогового кодекса Российской Федерации и внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации о налогах", освобождение от налогообложения НДС услуг по предоставлению жилья в общежитиях отменено с 1 января 2004 г.  Общество не проявило должной степени осмотрительности при выборе контрагентов, а негативные последствия выбора недобросовестного партнера не могут быть переложены на бюджет при реализации права на налоговые вычеты. Не соответствует действующему законодательству вывод суда первой инстанции о том, что переоформленные счета-фактуры, содержащие все сведения, предусмотренные пунктами 5 и 6 статьи 169 Налогового кодекса Российской Федерации, должны рассматриваться налоговым органом наравне со счетами-фактурами, изначально содержащими необходимые сведения. Так как исправленная счет-фактура представлена после составления акта, то к вычету она может быть принята только в период внесения исправлений. Оплата юридических услуг адвокату Ворошиловского филиала Ростовской областной коллегии адвокатов не может быть отнесена к расходам, поскольку на юридический отдел общества возложены аналогичные функции.

В отзыве на апелляционную жалобу ОАО  "Масложиркомбинат "Краснодарский" просило решение оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

В судебном заседании участвующие в деле лица  повторили доводы, изложенные в апелляционной жалобе и отзыве на нее.

Законность и обоснованность принятого судебного акта проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит  удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, на основании решения заместителя начальника № 12-19/14 от 14.05.2007 г. инспекцией проведена выездная налоговая проверка ОАО «Масложиркомбинат «Краснодарский» по вопросам правильности исчисления, своевременности уплаты всех видов налогов и сборов в бюджет за период с 01.01.2005 г. по 31.12.2006 г.

По результатам проверки составлен акт от 21.03.2008 г. № 12-18/9. Возражения по акту проверки в налоговый орган поступили 08.04.2008 г.

Рассмотрение материалов налоговой проверки назначено 17.04.2008 г., по результатам рассмотрения возражений и материалов налоговой проверки начальник ИФНС России №2 по г. Краснодару вынес решение № 12-18/24 от 30.04.2008 г. о проведении дополнительных мероприятий налогового контроля.

30.05.2008 г. после завершения мероприятий начальником инспекции при участии представителя общества принято решение № 12-18/27 о привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения на общую сумму 5530455 руб., в том числе: налогов – 5384126 руб., пени – 146329 руб. и налоговых санкций – 159869 руб.

Основаниями для вынесения решения явились следующее выводы инспекции. В нарушение п.1 ст. 146 НК РФ налогоплательщиком не исчислен НДС при реализации услуг по предоставлению в пользование жилых помещений в сумме 303967 руб., в том числе за 2005 год в сумме 123204 рублей, за 2006 год в сумме 180763 рублей в нарушение ст. 171 и ст.172 НК РФ неправомерно предъявлен к вычету и возмещению из бюджета НДС за 2005 год в сумме 1839060 рублей по счетам-фактурам, выставленным ООО «Логос» за поставку обществу газа, в частности № 27/49 ЮФО от 17.01.2005 года, № 71/49 ЮФО от 16.03.2005 года, № 111/49 ЮФО от 15.04.2005 года, № 173/49 ЮФО от 16.05.2005 года, № 211/49 ЮФО от 16.06.2005 года, № 297/49 ЮФО от 15.07.2005 года, № 437/49 ЮФО от 30.09.2005 года, № 501/49 ЮФО от 31.10.2005 года, № 701/49 ЮФО от 31.12.2005 года, в нарушение пункта 1 статьи 252, подпункта 14 пункта 1 статьи 264 НК РФ на расходы, уменьшающие доходы в целях налогообложения по налогу на прибыль, плательщиком необоснованно отнесена сумма 60000 руб., уплаченная за услуги адвокату Ворошиловского филиала Ростовской областной коллегии адвокатов, в нарушение пунктов 5, 6 статьи 169 НК РФ общество предъявило к вычету НДС по счету-фактуре № 861 от 29.05.2003 г., выставленному ЗАО «Южгидросервис» в адрес ОАО «Масложиркомбинат «Краснодарский» на сумму 149250 руб., в том числе НДС – 24875 руб.

Не согласившись с указанным решением, общество  обратилось в арбитражный суд в порядке ст. 137-138 НК РФ.

Как следует из материалов дела, ОАО «МЖК «Краснодарский» имеет на балансе общежитие, находящееся по адресу: г. Краснодар, ул. Тихорецкая, д.9. Общество в 2005-2006 годах, в установленном порядке оказывало услуги по предоставлению в пользование жилой площади в общежитиях сотрудникам предприятия. Заявитель стоимость данных услуг не включил в налогооблагаемую базу по налогу на добавленную стоимость, в том числе: за 2005 год в сумме 691287 рублей, за 2006 год в сумме 998682 рублей.

Принимая решение, суд первой инстанции правомерно руководствовался следующим.

В соответствии с подпунктом 1 пункта 1 статьи 146 Налогового кодекса Российской Федерации объектом обложения налогом на добавленную стоимость признаются операции по реализации товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации. Операции, не подлежащие налогообложению (освобождаемые от налогообложения), перечислены в статье 149 Налогового кодекса Российской Федерации.

Согласно подпункту 10 пункта 2 статьи 149 Налогового кодекса РФ в редакциях, действующих с 01.01.2004 г., не подлежит налогообложению (освобождается от налогообложения) реализация на территории Российской Федерации услуг по предоставлению в пользование жилых помещений в жилищном фонде всех форм собственности.

Понятия «предоставление в пользование жилых помещений» и «жилищный фонд» в законодательстве о налогах и сборах не определены. С учетом изложенного, а также в силу положений пункта 1 статьи 11 НК РФ данные понятия должны применяться в том значении, в каком они используются в иных отраслях законодательства (гражданском, жилищном).

Общежития относятся к жилым помещениям и входят в состав жилищного фонда. Данное положение подтверждено в статье 19 и 92 Жилищного кодекса РФ. Таким образом, льгота в проверяемый период распространялась на предоставление в пользование помещений в общежитиях.

С учетом изложенного суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу, что, предоставляя жилую площадь в общежитии, общество оказывало услуги по предоставлению в пользование жилых помещений специализированного жилого фонда – общежития, в соответствии со статьей 94 Жилищного кодекса предназначенного для временного проживания граждан в период их работы. Следовательно, заявитель правомерно применил подпункт 10 пункта 2 статьи 149 НК РФ при реализации данной услуги.

Ссылка инспекции на статью 27 Федерального закона от 05.08.2000 № 118-ФЗ судом отклоняется. В соответствии со ст. 27 Федерального закона от 05.08.2000 N 118-ФЗ "О введении в действие части второй Налогового кодекса Российской Федерации и внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации о налогах" до 01.01.2004 от обложения налогом на добавленную стоимость освобождалась реализация на территории Российской Федерации услуг по предоставлению в пользование жилых помещений в жилищном фонде всех форм собственности, услуг по техническому обслуживанию, текущему ремонту, капитальному ремонту, санитарному содержанию, управлению эксплуатацией домохозяйства, осуществляемых за счет целевых расходов в домах жилищно-строительных кооперативов, а также услуг по предоставлению жилья в общежитиях, за исключением использования жилья в гостиничных целях и предоставления в аренду.

Из положений данной статьи не следует обязанность налогоплательщика исчислять НДС, в связи с оказанием услуг по предоставлению внаем жилья в общежитии после 01.01.2004 г.

Ссылка инспекции на письмо Министерства финансов Российской Федерации от 19.12.05 № 03-04-15/116 также подлежит отклонению, поскольку оно не является нормативным правовым актом.

Выручка от реализации услуг оприходована заявителем в учете именно как поступления связанные с представлением в пользование жилых помещений в общежитиях. Инспекция не представила суду доказательств того обстоятельства, что указанные денежные средства поступили обществу в результате иного вида реализации, в связи с чем, общество правомерно использовало льготы, не предоставив копии договоров найма и квитанций об оплате.

Таким образом, суд первой инстанции обоснованно указал, что налоговая инспекция неправомерно доначислила обществу НДС в сумме 303967 руб., в том числе за 2005 год в сумме 123204 рублей, за 2006 год в сумме 180763 рублей за услуги по предоставлению в пользование жилых помещений в жилом фонде, в связи с чем требования общества по данному эпизоду подлежат удовлетворению.

Основанием для доначисления НДС в сумме 1839060 руб. за январь, март, апрель, май, июнь, июль, сентябрь, октябрь, декабрь 2005 г. послужили выводы инспекции  о том, что общество не проявило должной степени осмотрительности при выборе контрагента по договору поставки, а негативные последствия выбора недобросовестного партнера не могут быть переложены на бюджет.

Как следует из материалов дела, общество заключило договор с ООО «Логос» от 07.12.2004 г. № 49-ЮФО/1233 на поставку газа. В соответствии с условиями заключенного договора в 2005 г. ООО «Логос» предоставляло, а общество являлось покупателем газа.

Факт получения заявителем от ООО «Логос» газа в 2005 году в объеме 9 миллионов м3, подтверждается актами подачи – отбора газа: 27/49 ЮФО от 17.01.05 г., 71/49 ЮФО от 16.03.05 г., № 111/49 от 15.04.05 г., № 173/49 ЮФО от 16.05.05 г., № 211/49 ЮФО от 16.06.05 г., № 297/49 ЮФО от 15.07.05 г., 437/49 ЮФО от 30.09.05 г., № 501/49 ЮФО от 31.10.05 г., № 701/49 ЮФО от 31.12.05 г.

ООО «Логос» выставило обществу счета-фактуры: № 27/49 ЮФО от 17.01.05 г., №71/49 ЮФО от 16.03.05 г., № 111/49 ЮФО от 15.04.05 г., № 173/49 ЮФО от 16.05.05 г., №211/49 ЮФО от 16.06.05 г., № 297/49 ЮФО от 15.07.05 г., № 437/49 ЮФО от 30.09.05 г., №501/49 ЮФО от 31.10.05 г., № 701/49 ЮФО от 31.12.05 на общую сумму 12056060 руб., в том числе НДС в сумме 1839060 руб.

Вышеуказанные