Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.04.2009 по делу n А53-14806/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А53-14806/2008

07 апреля 2009 г.                                                                                15АП-116/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 01 апреля 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 07 апреля 2009 г.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Шимбаревой Н.В.

судей И.Г. Винокур, Л.А. Захаровой

при ведении протокола судебного заседания Шимбаревой Н.В.

при участии:

от заявителя: Галич А.В. по доверенности от 25.12.2008 г. №05/03795;

от заинтересованного лица: Армист В.С. по доверенности от 12.12.2008 г.; Скотарев С.Г. по доверенности от 16.07.2008 г.

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Торговый дом "Глубокинский силикатный"

на решение Арбитражного суда Ростовской области от 25.11.2008 г. по делу № А53-14806/2008

по заявлению ООО "Торговый дом "Глубокинский силикатный"

к заинтересованному лицу Инспекции Федеральной налоговой службы по Октябрьскому району г. Ростова-на-Дону

о признании незаконным решения

принятое в составе судьи Зинченко Т.В.

УСТАНОВИЛ:

ООО «Торговый дом «Глубокинский силикатный» (далее - заявитель, общество) обратилось с заявлением о признании незаконным решения ИФНС России по Октябрьскому району г. Ростова-на-Дону №40 от 18.07.2008 г. о привлечении к налоговой ответственности за совершение налоговых правонарушений в части доначисления налога на добавленную стоимость в сумме 950 339 руб., начисления соответствующей пени в сумме 120 157 руб.27 коп., штрафа по п.1 ст.122 НК РФ по налогу на добавленную стоимость в сумме 87864 руб. 40 коп. (с учетом принятого судом в порядке ст.49 АПК РФ заявления об уточнении заявленных требований).

Решением суда от 25.11.2008 г. в удовлетворении требований ООО «ТД «Глубокинский силикатный» о признании незаконным решения Инспекции ФНС России по Октябрьскому району г.Ростова-на-Дону №40 от 18.07.08 г. в части доначисления НДС в сумме 950339 руб., начисления пени в сумме 120157 руб., штрафа по п.1 ст.122 НК РФ в сумме 87864 руб. отказано.

Решение мотивировано тем, что установить природу возникновения задолженности не представляется возможным ввиду отсутствия первичных документов, являющихся основанием для передачи права требования задолженности, реальное существование долга ОАО «ГЗСК» перед ИП Ляшовой Е.В. документально не подтверждено. Акты взаимозачета от 31.10.05 г. и 30.12.05 г. составлены с нарушением установленных Федеральным законом от 21.11.1996 г. № 129-ФЗ требований, поэтому указанный документ не может быть принят в качестве доказательства оплаты, кроме того, заявителем не представлены первичные документы в подтверждение реальности взаимозачета, в актах отсутствуют необходимые реквизиты. ООО ТД «Глубокинский силикатный», ИП Ляшова Е.В., ОАО «ГЗСК» в смысле ст.20 НК РФ взаимозависимыми лицами.

ООО "Торговый дом "Глубокинский силикатный" обжаловало решение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном гл.  34 АПК РФ, и просило  отменить решение, удовлетворить требования.

Податель жалобы полагает, что при рассмотрении дела суд неправильно определил характер спорного правоотношения и обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела. Налоговый вычет был произведен не по операциям зачета, а по поставкам кирпича от ОАО «ГЗСК». Объектом налогообложения в данном случае являлись опе­рации по реализации товаров (работ, услуг) оплата которых осуществлялась путем уступки денежного обязательства, а также путем прекращения денеж­ного обязательства зачетом. В материалы дела были представлены счета-фактуры и товар­ные накладные ОАО «ГЗСК», отгрузка товара подтверждается поставщиком. В деле находятся расход­ные кассовые ордера № 118 от 31.10.2005 г. и № 168 от 26.12.2005 г., подтверждающие оплату налогоплательщиком предпринимателю де­нежных средств в счет совершенной уступки требования. Недостатки в оформлении платежных документов не могут влиять на реальность проведенных хозяйственных опе­раций по отгрузке товара и реальность оплаты. Довод о наличии схемы ук­лонения от уплаты НДС ничем не обоснован. В момент со­вершения спорных операций стороны не были взаимозависимы.

В отзыве на апелляционную жалобу Инспекция Федеральной налоговой службы по Октябрьскому району г. Ростова-на-Дону просила решение оставить без изменения, жалобу – без удовлетворения.

В судебном заседании ООО "Торговый дом "Глубокинский силикатный" ходатайствовало о допросе в качестве свидетеля Ляшовой Е.В.

Суд в удовлетворении ходатайства отказал, поскольку обстоятельства, связанные с исчисление налогов, должны быть подтверждены документами первичного бухгалтерского учета, а не свидетельскими показаниями.

Законность и обоснованность принятого судебного акта проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, ИФНС России по Октябрьскому району г.Ростова-на-Дону была проведена выездная налоговая проверка ООО «Торговый дом «Глубокинский силикатный» по вопросу правильности исчисления уплаты налогов за период с 01.01.2005 г. по 07.08.2007 г. В результате проведенной проверки были выявлены налоговые правонарушения, в том числе: по налогу на добавленную стоимость за проверяемый период налогоплательщик неправомерно возместил из бюджета НДС в сумме 950 339 руб. по договорам уступки прав требований, в результате этого не уплатил НДС в указанной сумме.

По результатам проверки был составлен акт №40 от 20.06.2008 г., на основании которого исполняющим обязанности руководителя ИФНС России по Октябрьскому району г.Ростова-на-Дону 18.07.2008 г. принято Решение №40 о доначислении налога на добавленную стоимость в указанной выше сумме, начислении соответствующей пени в соответствии со ст.75 НК РФ и о привлечении общества к налоговой ответственности за совершение налоговых правонарушений согласно п.1 ст.122 НК РФ.

Решение ИФНС России по Октябрьскому району г.Ростова-на-Дону №40 от 18.07.2008 г. было оспорено обществом в порядке ст. 137-138 НК РФ.

ООО «Торговый дом «Глубокинский силикатный» в апелляционной жалобе ссылается на то, что судом первой инстанции не была исследована хозяйственная операция, на основании которой был заявлен налоговый вычет.

Суд апелляционной инстанции исследовал материалы дела и установил, что по договору от 04.01.2004 г.  ОАО «Глубокинский завод силикатного кирпича» (далее - ОАО «ГЗСК») поставило ООО «Торговый дом «Глубокинский силикатный» кирпич силикатный. В материалы дела представлены договор от 04.01.2004 г., счета-фактуры, товарные накладные (л.д.71-133 т.1). Вычет сумм НДС, непринятый инспекцией, был осуществлен в связи с хозяйственной операцией по приобретению заявителем кирпича у ОАО «ГЗСК», о чем представлены соответствующие счета-фактуры.

Налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 Кодекса, на установленные данной статьей налоговые вычеты. Вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику и уплаченные им при приобретении товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации: товаров (работ, услуг), приобретаемых для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с главой 21 Налогового кодекса Российской Федерации, за исключением товаров, предусмотренных пунктом 2 статьи 170 Кодекса; товаров (работ, услуг), приобретаемых для перепродажи.

В соответствии со статьей 172 Налогового кодекса Российской Федерации налоговые вычеты, предусмотренные статьей 171 Кодекса, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), и документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога, документов, подтверждающих уплату сумм налога, удержанного налоговыми агентами, либо на основании иных документов в случаях, предусмотренных пунктами 3, 6 - 8 статьи 171 Кодекса. Вычетам подлежат, если иное не установлено данной статьей, только суммы налога, предъявленные налогоплательщику и уплаченные им при приобретении товаров (работ, услуг), после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг) и при наличии соответствующих первичных документов.

Счета-фактуры должны соответствовать требованиям, предъявляемым к их составлению и оформлению. Согласно пунктам 1 и 2 статьи 169 Налогового кодекса Российской Федерации счет-фактура является документом, служащим основанием для принятия предъявленных сумм налога к вычету или возмещению в порядке, предусмотренном главой 21 Кодекса. Счета-фактуры, составленные и выставленные с нарушением порядка, установленного пунктами 5 и 6 названной статьи, не могут являться основанием для принятия предъявленных покупателю продавцом сумм налога к вычету или возмещению.

По смыслу указанных норм для получения права на вычеты по НДС  необходимо: подтверждение фактической оплаты поставщику налога, включенного в стоимость товара (работы, услуги); оприходование данного товара (работы, услуги); приобретаемые товары (работы, услуги) должны предназначаться для производственной деятельности или иных операций, признаваемых объектом налогообложения; наличие счета-фактуры, выставленного в соответствии со статьей 169 Налогового кодекса Российской Федерации.

В связи с чем, суд первой  инстанции обоснованно исследовал условия оплаты по договору 04.01.2004 г., поскольку в периоде применения налогового вычета одним из условий его осуществления являлась оплата выставленного счета-фактуры.

По смыслу главы 21 Налогового кодекса Российской Федерации документы, представляемые налогоплательщиком в инспекцию, должны быть достоверными, непротиворечивыми, содержащиеся в них сведения должны подтверждать реальность хозяйственной операции и иные обстоятельства, с которыми Кодекс связывает право налогоплательщика на налоговые вычеты.

Согласно Постановлению Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006 N 53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды» представление налогоплательщиком в налоговый орган всех надлежащим образом оформленных документов, предусмотренных законодательством о налогах и сборах, в целях получения налоговой выгоды является основанием для ее получения, если налоговым органом не доказано, что сведения, содержащиеся в этих документах, неполны, недостоверны и (или) противоречивы.

В соответствии с частью 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия налоговым органом оспариваемого акта, возлагается на этот орган. В связи с этим при рассмотрении в арбитражном суде налогового спора налоговым органом могут быть представлены в суд доказательства необоснованного возникновения у налогоплательщика налоговой выгоды. Эти доказательства, как и доказательства, представленные налогоплательщиком, подлежат исследованию в судебном заседании согласно требованиям статьи 162 АПК РФ и оценке арбитражным судом в совокупности и взаимосвязи с учетом положений статьи 71 АПК РФ.

В соответствии с п.2.2 договора между ОАО «Глубокинский завод силикатного кирпича» и  ООО «Торговый дом «Глубокинский силикатный»  от 04.01.2004 г. поставка товара производится ж/д или авто транспортом за счет покупателя.

Согласно пункту 1 статьи 9 Федерального закона "О бухгалтерском учете" все хозяйственные операции, проводимые организацией, должны оформляться оправдательными документами. Эти документы служат первичными учетными документами, на основании которых ведется бухгалтерский учет.

Пунктом 2 статьи 9 Федерального закона "О бухгалтерском учете" установлено, что первичные учетные документы принимаются к учету, если они составлены по форме, содержащейся в альбомах унифицированных форм первичной учетной документации, а документы, форма которых не предусмотрена в этих альбомах, должны содержать обязательные реквизиты.

Товарная накладная оформляется в случае непосредственного приобретения товара покупателем у продавца.

Статьями 785 и 791 Гражданского кодекса Российской Федерации предусматривается, что погрузка (выгрузка) осуществляется с составлением товарно-транспортных накладных.

Пунктом 47 раздела 1 Устава автомобильного транспорта РСФСР предусмотрено обязательное составление товарно-транспортной накладной как основного перевозочного документа и как документа, по которому производится списание этого груза грузоотправителем и оприходование его грузополучателем. Оприходование товара грузополучателем при перевозке его автотранспортом по товарно-транспортной накладной предусмотрено Методическими указаниями по бухгалтерскому учету материально-производственных запасов (пункты 44, 47, 49), утвержденными Приказом Министерства финансов Российской Федерации от 28.12.2001 N 119н "Об утверждении методических указаний по бухгалтерскому учету материально-производственных запасов". Форма товарно-транспортной накладной (форма N 1-Т) утверждена Постановлением Госкомстата Российской Федерации от 28.11.97 N 78 "Об утверждении унифицированных форм первичной учетной документации по учету работы строительных машин и механизмов, работ в автомобильном транспорте".

Согласно ст.25 Устава железнодорожного транспорта Российской Федерации при предъявлении груза для перевозки грузоотправитель должен представить перевозчику на каждую отправку груза составленную в соответствии с правилами перевозок грузов железнодорожным транспортом транспортную железнодорожную накладную и другие предусмотренные соответствующими нормативными правовыми актами документы. Указанная транспортная железнодорожная накладная и выданная на ее основании перевозчиком грузоотправителю квитанция