Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 08.04.2009 по делу n А32-21725/2008. Отменить решение полностью и принять новый с/а

А32-21725/2008-29/329-137АЖ

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                  дело № А32-21725/2008-29/329-137АЖ

09 апреля 2009 г.15АП-8463/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 02 апреля 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 09 апреля 2009 г..

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Колесова Ю.И.

судей Н.Н. Смотровой, Н.В. Шимбаревой

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Коневой М.А.

при участии:

от ООО «Поликварт Краснодар»: Грекова Изабелла Леонидовна (паспорт № 03 05 965998, выдан УВД Западного округа г. Краснодара 14.10.2005г.) по доверенности от 11.01.2009г.,

от УНДС КК: Тюрин Андрей Евгеньевич (удостоверение №34 от 09.06.2008г.) по доверенности от 25.06.2008г. №83-12/08-05-06,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Управления по надзору в области долевого строительства Краснодарского края

на решение Арбитражного суда Краснодарского краяот 01 ноября 2008г. по делу № А32-21725/2008-29/329-137АЖ

по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Поликварт Краснодар»

к Управлению по надзору в области долевого строительства Краснодарского края

о признании незаконным и отмене постановления о привлечении к административной ответственности,

принятое судьей Мицкевичем С.Р.,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «Поликварт Краснодар» (далее – ООО «Поликварт Краснодар») обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с заявлением к Управление по надзору в области долевого строительства Краснодарского края (далее –УНДС КК, Управление) о признании незаконным и отмене постановления №002/177 от 23.09.2008г. о привлечении общества к административной ответственности, предусмотренной частью 4 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее –КоАП РФ) в виде штрафа в размере 100000 рублей.

Решением суда от 01 ноября 2008г. заявленные требования удовлетворены. Признано незаконным и отменено постановление Управления по надзору в области долевого строительства Краснодарского края №002/177 от 23.09.2008г. о привлечении общества «Поликварт Краснодар» к административной ответственности по ч. 4 ст. 19.5 КоАП РФ в виде штрафа в размере 100000 рублей.

Решение мотивировано тем, что Управлением не представлено доказательств того, что заявитель мог совершить какие-то конкретные действия, которые безусловно привели бы к регистрации договоров, причем в срок, установленный в предписании. Неустраненное обществом  нарушение выражается в его действиях по привлечению денежных средств граждан до государственной регистрации договоров долевого участия, а не в его бездействии по нерегистрации таких договоров, поскольку срок для обращения за государственной регистрации законом не установлен. Предлагаемый управлением способ фактически означает понуждение со стороны государственного органа и застройщика, и дольщиков к заключению договора (поскольку моментом заключения является государственная регистрация), что противоречит ст. 421 ГК РФ. Копии зарегистрированных договоров не могли быть представлены обществом, ввиду их отсутствия у общества. Таким образом, одна часть предписания противоречит закону, а возможность общества выполнить другую часть предписания в установленный в нем срок административным органом не подтверждена, т.е. не доказана вина заявителя.

Не согласившись с принятым судебным актом, Управление НДС КК обжаловало его в порядке, определенном главой 34 АПК РФ. В апелляционной жалобе Управление просит отменить решение суда, ссылаясь на то, что ООО «Поликварт Краснодар» не обжаловало предписание Управления НДС КК в установелнном законом порядке. Суд первой инстанции вышел за пределы рассмотрения данного дела, поскольку рассмотрел законность и возможность исполнения предписания. ООО «Поликварт Краснодар» ранее неоднократно привлекалось к административной ответственности по ч. 4 ст. 19.5 КоАП РФ за невыполнение в установленный срок законного предписания органа, осуществляющего контроль и надзор в области долевого строительства многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, что свидетельствует о систематическом нарушении обществом требований законодательством об участии в долевом строительстве многоквартирных домов, а также пренебрежительном отношении ООО «Поликварт Краснодар» к формальным требованиям публичного порядка.

Представитель УНДС КК в судебном заседании поддержал доводы апелляционной жалобы, просил решение суда отменить и отказать в удовлетворении требований общества. Пояснил, что общество не предприняло всех необходимых мер по исполнению требований предписания. Предписание не было признано в установленном порядке незаконным. Материалы дела подтверждают совершение обществом административного правонарушения.

Представитель ООО «Поликварт Краснодар» в судебном заседании возражала против удовлетворения апелляционной жалобы, считая решение суда законным и обоснованным. Пояснила, что у общества отсутствовала возможность исполнения предписания. Обращались с заявлением о продлении срока исполнения предписания. На вопросы суда пояснила, что дальнейших мер по регистрации договоров обществом не предпринималось как после 31.07.2008г., так и в дальнейшем. На вопросы суда пояснила, что разрешение на строительство домов получено обществом в 2005г.  

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав пояснения представителей лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции считает необходимым отменить решение суда и отказать ООО «Поликварт Краснодар» в удовлетворении заявленных требований.

Как следует из материалов дела, на основании Приказа от 04.05.2008г. №63-п конкусльтантом Управления НДС КК проведена проверка общества «Поликварт Краснодар» по вопросу финансово-хозяйственной деятельности, связанной с привлечением денежных средств участников долевого строительства многоквартирных жилых домов и иных объектов строительства в соответствии с требованиями ФЗ от 31.12.2004г. №214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты РФ».

В ходе проверки были выявлены следующие нарушения:

- в нарушение ч. 1 и ч. 2 ст. 3 ФЗ №214-ФЗ от 31.12.2004г. ООО «Поликварт Краснодар», не имея разрешения на строительство и без опубликования и размещения проектной декларации привлекало денежные средства участников долевого строительства по 16 предварительным договорам в сумме 33390200 рублей для строительства многоквартирного жилого дома литер «17» по ул. Яна-Полуяна/ул. им. Архитектора Ишунина в г. Краснодаре;

- в нарушение ч. 2 ст. 3, ч. 3 ст. 4 Закона №214-ФЗ от 31.12.2004г. 13 договоров долевого участия в строительстве многоквартирных жилых домов литер «1» и литер «2», расположенных по ул. Яна-Полуяна/ул. им. Архитектора Ишунина в г. Краснодаре в УФРС по Краснодарскому краю.

В целях устранения выявленных в ходе проверки нарушений законодательства о долевом строительстве в адрес ООО «Поликварт Краснодар» было направлено предписание №83-968/08-12 в котором предлагалось следующее:

- в срок до 31 июля 2008г. правоотношения с участниками долевого строительства по привлечению денежных средств для строительства многоквартирного жилого дома литер «17», расположенного по ул. Яна-Полуяна/ул. им. Архитектора Ишунина по 16 предварительным договорам привести в соответствие с Федеральным законом от 30.12.2004г. №214-ФЗ;

- в срок до 01 августа 2008г. представить в управление НДС КК заверенные копии договоров долевого участия в строительстве, зарегистрированные в УФРС по КК;

- в срок до 31 июля 2008г. правоотношения по привлечению денежных средств граждан для строительства многоквартирных жилых домов литер «1» и литер «2», расположенных по ул. Яна-Полуяна/ул. им. Архитектора Ишунина в г. Краснодаре, по 13 договорам долевого участия в строительстве на сумму 27041075 рублей привести в соответствие с ФЗ от 30.12.2004г. №214-ФЗ;

- в срок до 01 августа 2008г. представить в управление НДС КК заверенные копии договоров долевого участия в строительстве, зарегистрированные в УФРС по КК.

августа 2008г. в отношении ООО «Поликварт Краснодар» специалистом Управления НДС КК составлен протокол об административном правонарушении №002/177 по ч. 4 ст. 19.5 КоАП РФ, в котором зафиксировано, что 31 июля 2008г. в Управление НДС КК ООО «Поликварт Краснодар» представило отчет о ходче выполнения предписания, из которого следует, что в настоящее время зарегистрировано в УФРС по КК всего 4 договора участия в долевом строительстве.

Протокол об административном правонарушении составлен в отсутствие представителя общества, извещенного надлежащим образом о времени и месте составления протокола (телеграмма вручена секретарю общества 13.08.2008г. –л.д. 31).

23 сентября 2008г. руководителем Управления по надзору в области долевого строительства Краснодарского края по результатам рассмотрения материалов дел об административном правонарушении вынесено Постановление №002/177 от 23.09.08г. о привлечении ООО «Поликварт Краснодар» к административной ответственности, предусмотренной ч. 4 ст. 19.5 КоАП РФ в виде штраф в размере 100000 рублей.

Постановление вынесено в отсутствие представителя общества, извещенного надлежащим образом о времени и месте рассмотрения дела (копия определения об отложении рассмотрения материалов дела об административном правонарушении на 23.09.08г. вручена почтой сотруднику общества 09.09.2008г. –л.д. 39).

Считая незаконным постановление УНДС КК №002/177 от 23.09.2008г., ООО «Поликварт Краснодар» обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с настоящим заявлением.

Принимая решение по делу, суд первой инстанции пришел к ошибочному выводу о незаконности обжалуемого постановления Управления НДС Краснодарского края.

В соответствии с ч. 6 ст. 210 АПК РФ при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

Частью 2 статьи 211 АПК РФ определено, что арбитражный суд признает незаконным и отменяет оспариваемое решение административного органа, если это решение или порядок его принятия не соответствует закону либо отсутствуют основания для привлечения к административной ответственности или применения конкретной меры ответственности, либо оспариваемое решение принято органом или должностным лицом с превышением полномочий.

Согласно ч. 4 ст. 19.5 КоАП РФ невыполнение в установленный срок законного предписания органа, осуществляющего контроль и надзор в области долевого строительства многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, влечет наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от десяти тысяч до пятнадцати тысяч рублей; на юридических лиц - от ста тысяч до двухсот тысяч рублей.

В соответствии со ст. 23 ФЗ от 31.12.2004г. №214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты РФ» контролирующий орган вправе направлять застройщикам предписания об устранении нарушений настоящего Федерального закона, нормативных правовых актов Президента Российской Федерации, нормативных правовых актов Правительства Российской Федерации, нормативных правовых актов уполномоченного органа и устанавливать сроки устранения таких нарушений.

Как следует из материалов дела об административном правонарушении, ООО «Поликварт Краснодар» не были в установленный срок выполнены требования предписания №83-968/08-12 от 23.05.2008г., поскольку в срок до 01.08.2008г. обществом не были устранены выявленные контролирующим органом нарушения ФЗ №214-ФЗ от 30.12.2004г., не были зарегистрированы 13 договоров долевого участия в строительства многоквартирных жилых домов литер «1» и литер «2», расположенных по ул. Яна-Полуяна/ул. им. Архитектора Ишунина в г. Краснодаре, а также 16 предварительных договоров долевого участия в строительстве многоквартирного жилого дома литер «17», расположенного по ул. Яна-Полуяна/ул. им. Архитектора Ишунина.

Таким образом, наличие в действиях ООО «Поликварт Краснодар» объективной стороны правонарушения, ответственность за которое предусмотрена ч. 4 ст. 19.5 КоАП РФ, является доказанным.

ООО «Поликварт Краснодар», будучи лицом, которому контролирующим органом выдано обязательное для исполнения предписание, является субъектом правонарушения, ответственность за которое установлена ч. 4 ст. 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях. С субъективной стороны правонарушение характеризуется виной в форме умысла или неосторожности. Имея возможность для исполнения предписания, ООО «Поликварт Краснодар» не приняло всех необходимых мер по его исполнению, не обеспечило приведение в соответствие с ФЗ №214-ФЗ от 30.12.2004г. договоров (предварительных договоров) долевого участия в строительстве жилых домов.

Наличие всех вышеназванных элементов образует состав административного правонарушения, ответственность за которое установлена частью 4 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Объективных доказательств отсутствия состава административного правонарушения, нарушения сроков и порядка привлечения к административной ответственности обществом не представлено. Следовательно, материалами дела подтверждается наличие оснований для привлечения ООО «Поликварт Краснодар» к административной ответственности и судом первой инстанции сделан ошибочный вывод о незаконности обжалуемого постановления