Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.04.2015 по делу n А53-15177/2014. Оставить без изменения решение, а апелляционную жалобу - без удовлетворения (п.1 ст.269 АПК)

- в порядке, устанавливаемом судом.

В пункте 4 пункт 2 статьи 36 Жилищного кодекса Российской Федерации  установлено, что объекты общего имущества в многоквартирном доме могут быть переданы в пользование иным лицам по решению собственников помещений в многоквартирном доме, принятому на общем собрании таких собственников, в случае, если это не нарушает права и законные интересы граждан и юридических лиц.

В соответствии с разъяснениями, изложенными в пункте 7 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.07.2009 №64 «О некоторых вопросах практики рассмотрения споров о правах собственников помещений на общее имущество здания», по соглашению сособственников общего имущества (собственников помещений в здании) допускается передача отдельных частей здания в пользование. Например, может быть заключен договор пользования несущей стеной или крышей здания для размещения наружной рекламы. Стороной такого договора, предоставляющей имущество в пользование, признаются все сособственники общего имущества здания, которые образуют множественность лиц в соответствии с действующим законодательством.

Как установлено судом первой инстанции, договор между товариществом и обществом на размещение рекламных конструкций на фасаде дома по адресу: Ростов-на-Дону, пр. Ворошиловский, 34/125 не заключен.

В соответствии со статьей 304 Гражданского кодекса Российской Федерации собственник может требовать устранения всяких нарушений его права, хотя бы эти нарушения и не были соединены с лишением владения. Право, предусмотренное статьей 304 Гражданского кодекса Российской Федерации, принадлежит также лицу, хотя и не являющемуся собственником, но владеющему имуществом на праве пожизненного наследуемого владения, хозяйственного ведения, оперативного управления либо по иному основанию, предусмотренному законом или договором.

 Товарищество собственников жилья, если это не нарушает права и законные интересы собственников помещений в многоквартирном доме в силу части 2 статьи 137 Жилищного кодекса Российской Федерации вправе предоставлять в пользование или ограниченное пользование часть общего имущества в многоквартирном доме и в силу пунктов 6, 7, 8 статьи 138 Жилищного кодекса Российской Федерации обязан обеспечивать соблюдение прав и законных интересов собственников помещений в многоквартирном доме при установлении условий и порядка владения, пользования и распоряжения общей собственностью, принимать меры, необходимые для предотвращения или прекращения действий третьих лиц, затрудняющих реализацию прав владения, пользования и в установленных законодательством пределах распоряжения собственников помещений общим имуществом в многоквартирном доме или препятствующих этому, представлять законные интересы собственников помещений в многоквартирном доме, связанные с управлением общим имуществом в данном доме, в том числе в отношениях с третьими лицами. Данные обязанности товарищества собственников жилья также вытекают из цели создания такого товарищества, а именно из совместного владения, пользования и в установленных законодательством пределах распоряжения общим имуществом в многоквартирном доме. В необходимых случаях защита и представление в отношениях с третьими лицами товариществом собственников жилья указанных интересов могут осуществляться, в частности, путем подачи искового заявления в арбитражный суд.

Таким образом, товарищество собственников жилья вправе обратиться в суд с иском в защиту имущественных прав своих членов в порядке, предусмотренном в статьи 4 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, поскольку является представителем собственников жилых и нежилых помещений, находящихся в доме (Аналогичная позиция изложена в постановлениях Федерального Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 27.12.2013 по делу №А53-36711/2012, постановлении Федерального Арбитражного суда Уральского округа от 18.04.2013 по делу №А60-24971/2012).

Реклама - это информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке, Объект рекламирования - товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама (статья 3 Федерального закона от 13.03.2006 №38-ФЗ «О рекламе»).

Истец указывает, что согласно заключению экспертного исследования, исследуемые конструкции являются рекламными конструкциями, так как информация, размещенная на исследуемых конструкциях, адресована неопределенному кругу лиц и направлена на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирования или поддержания интереса к нему и его продвижению на рынке.

Однако, как верно установил суд первой инстанции, настенный стенд размером 2,51x1,73 м содержит следующую информацию «Фото на документы. Правка, печать, ксерокопия. Заправка картриджей, принтеров и копиров, пр. Ворошиловский, 55, тел. [phone]».

Настенное панно размером 1,6x2,2 м содержит текст «МАТRIХ.

Представь, ты можешь все. Салон партнер».

Настенное панно размером 1,04x2,2 м содержит следующую информацию «Срочное фото на документы. Правка, печать, ксерокопия. Заправка картриджей.

Ксерокопия, т. 238-57-77».

Возражая против удовлетворения исковых требований, ответчик указывает, что данные конструкции обществу не принадлежат, кем и когда они установлены, ответчику неизвестно. По адресу, указанному на первом стенде, ни само общество, ни его филиалы или представительства не располагаются. Телефоны, которые указаны на стендах, обществу не принадлежат. Фраза «МАТRIХ» в уставе общества и иных учредительных документах отсутствует. О каком салоне-партере содержится информация в тексте баннера, ответчику также неизвестно.

Согласно статьям 9, 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений, при этом лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

В силу части 1 статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

Суд первой инстанции установил, что истцом не представлены доказательства принадлежности ответчику рекламных конструкций.

Между тем, как указывает истец в исковом заявлении, что ранее (сведениями о точной дате общество в настоящее время не располагает), на данной конструкции, не занятой на тот момент каким-либо панно, в целях доведения до потребителей информации о своей деятельности и об оказываемых услугах общество разместило свое панно с указанным текстом.

Собственник конструкций, который также неизвестен ответчику, претензий по вопросу использования его имущества (конструкции, на которой размещено панно), не предъявлял.

Ответчиком в материалы дела представлена копия разрешения на установку единой рекламной конструкции, объединяющей конструкции. Данное разрешение за №10945 было выдано МУ «Управление наружной рекламой г. Ростова-на-Дону» на имя ИП Лесняк С.С. Между тем, пояснений о том, как общество получило копию данного документа, ответчик не представил. Указал, что разрешение передано ответчику одним из субарендаторов помещения, которому ранее сдавалась в пользование часть помещения, находившегося на то время в аренде у общества.

Судом первой инстанции установлено, что данного разрешения и прилагаемых к нему документов, следует, что оно выдавалось в 2007 году в порядке продления ранее выданного разрешения.

Согласно части 17 статьи 19 Федерального закона от 13.03.2006 №38-ФЗ «О рекламе» (в редакции, действовавшей на момент размещения спорных конструкций) срок разрешения на установку рекламной конструкции составляет 5 лет.

Из совокупности названных фактов суд пришел к выводу о том, что рекламная конструкция, объединяющая спорные конструкции, первоначально была установлена задолго до принятия Федерального закона от 27.09.2009 №228-ФЗ «О внесении изменений в Жилищный кодекс Российской Федерации и статью 19 Федерального закона «О рекламе», которым введена процедура получения согласия собственников помещений.

При этом требования закона не могут распространяться на отношения, возникшие до его принятия.

Согласно части 1 статьи 19 Закона о рекламе распространение наружной рекламы с использованием щитов, стендов, строительных сеток, перетяжек, электронных табло, воздушных шаров, аэростатов и иных технических средств стабильного территориального размещения (рекламные конструкции), монтируемых и располагаемых на внешних стенах, крышах и иных конструктивных элементах зданий, строений, сооружений или вне их, а также остановочных пунктов движения общественного транспорта осуществляется владельцем рекламной конструкции, являющимся рекламораспространителем, с соблюдением требований настоящей статьи.

Установка и эксплуатация рекламной конструкции допускаются при наличии разрешения на установку и эксплуатацию рекламной конструкции, выдаваемого органом местного самоуправления муниципального района или органом местного самоуправления городского округа, на территориях которых предполагается осуществлять установку и эксплуатацию рекламной конструкции (часть 9 статьи 19 Закона о рекламе). Установка рекламной конструкции без разрешения (самовольная установка) не допускается (часть 10 статьи 19 Закона о рекламе).

В соответствии с пунктом 1 статьи 9 Закона Российской Федерации от 07.02.1992 №2300-1 «О защите прав потребителей» (далее - Закон №2300-1) изготовитель (исполнитель, продавец) обязан довести до сведения потребителя фирменное наименование (наименование) своей организации, место ее нахождения (адрес) и режим работы. Продавец (исполнитель) размещает указанную информацию на вывеске.

В силу пункта 2 названной статьи до сведения потребителя в том числе должна быть доведена информация о виде деятельности изготовителя (исполнителя, продавца), если вид деятельности, осуществляемый изготовителем (исполнителем, продавцом), подлежит лицензированию и (или) исполнитель имеет государственную аккредитацию.

Судом первой инстанции установлено, что ответчик осуществляет деятельность салона парикмахерской «Елена».

При этом, как верно установлено судом первой инстанции, в рассматриваемой информации не содержится ни конкретных сведений о товаре, ни об условиях его приобретения или использования, информация, содержащаяся на настенном панно с текстом «Срочное фото на документы. Правка, печать, ксерокопия. Заправка картриджей. Ксерокопия, т. 238-57-77» рекламой не является.

Суд первой инстанции также указал, что в соответствии с пунктом 5 части 2 статьи 2 Закона о рекламе действие данного закона не распространяется на вывески и указатели, не содержащие сведений рекламного характера.

Как верно установлено судом первой инстанции, в тексте оспариваемого панно перечисляются группы услуг, оказываемых обществом, а именно по выполнению фото на документы, оказанию услуг ксерокопирования. Какой-либо эмоциональной окраски, либо фраз или выражений, направленных на привлечение внимания, формирование или поддержания интереса к данным услугам, на панно не содержится (например, «лучше в Ростове фото» или «копирование документов в один миг» и т.д.). Равным образом на панно нет ссылки на какие-либо конкретные особенности предоставляемых услуг, которые были бы характерны только для ответчика (например, «фото с использованием авторских технологий», или «сделаем копию на лучшем ксероксе такой-то марки» и т.д.).

Кроме того, названная информация доведена до сведения потребителей непосредственно в месте осуществления деятельности ответчика - прямо перед ступенями, являющимися входом в помещение общества, что подтверждается представленными в материалы дела фотографиями.

Исключительно в целях информирования потребителей об оказываемых обществом услугах на панно также указан телефон организации.

Постановлением Пленума Высшего Арбитражного Суда от 08.10.2012 №58 «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона «О рекламе» было указано, что при применении пункта 1 статьи 3 этого Закона следует исходить из того, что не может быть квалифицирована в качестве рекламы информация, которая хотя и отвечает перечисленным критериям, однако обязательна к размещению в силу закона или размещается в силу обычая делового оборота.

К такой информации относятся, в частности, сведения, предоставляемые лицами в соответствии со статьей 495 Гражданского кодекса, статьей 11 Федерального закона «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции», статьей 18 Федерального закона «О качестве и безопасности пищевых продуктов», статьями 9, 10 Закона о защите прав потребителей и т.д.

Системное толкование указанных норм права дает основание считать о наличии различных оснований для размещения информации: реклама, соответствующая требованиям пункта 1 статьи 3 Закона о рекламе, целью которой является формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке, а также иные информационные конструкции размещаются по инициативе и волеизъявлению заинтересованных в этом лиц, а информация, содержащая сведения, прямо предусмотренные Законом о защите прав потребителей, размещается в силу требований этого Закона.

Поскольку согласно преамбуле к Закону о защите прав потребителей, этот Закон регулирует отношения, возникающие между потребителями и изготовителями, исполнителями, импортерами, продавцами при продаже товаров (выполнении работ, оказании услуг), устанавливает права потребителей на приобретение товаров (работ, услуг) надлежащего качества и безопасных для жизни, здоровья, имущества потребителей и окружающей среды, получение информации о товарах (работах, услугах) и об их изготовителях (исполнителях, продавцах), просвещение, государственную и общественную защиту их интересов, а также определяет механизм реализации этих прав, обязанность довести необходимую информацию до потребителя является публичной, неисполнение которой исполнителем (продавцом) влечет предусмотренную законом ответственность.

Информационная табличка, являющаяся разновидностью вывески, - это обязательная к размещению вывеска, предназначенная для доведения до потребителей информации о фирменном наименовании предприятия, учреждения, организации, месте их нахождения (адрес)