Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.10.2010 n 15АП-8887/2010, 15АП-8889/2010 по делу n А53-3263/2010 По делу о признании недействительным решения налогового органа об отказе в привлечении к ответственности в части доначисления НДС, а также соответствующей суммы пени.Суд первой инстанции Арбитражный суд Ростовской области

ПЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 28 октября 2010 г. N 15АП-8887/2010, 15АП-8889/2010
Дело N А53-3263/2010
Резолютивная часть постановления объявлена 28 октября 2010 года.
Полный текст постановления изготовлен 28 октября 2010 года.
Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего Винокур И.Г.
судей Н.В. Шимбаревой, Е.В. Андреевой
при ведении протокола судебного заседания секретарем Батехиной Ю.П.
при участии:
от заявителя: Измалкина Я.П., представитель по доверенности от 06.10.2009 г.; Вовк Е.В., представитель по доверенности от 05.05.2009 г.
от заинтересованного лица: Абрамян И.С., представитель по доверенности от 07.05.2010 г.; Комаренко Е.П., представитель по доверенности
рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы ООО "Ростовский колбасный завод - Тавр", Управления ФНС России по Ростовской области
на решение Арбитражного суда Ростовской области от 21.06.2010 по делу N А53-3263/2010
по заявлению ООО "Ростовский колбасный завод - Тавр"
к заинтересованному лицу Управлению ФНС России по Ростовской области
о признании незаконным решения
принятое в составе судьи Соловьевой М.В.
установил:
ООО "Ростовский колбасный завод - Тавр" (далее - общество) обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением о признании незаконным решения УФНС России по Ростовской области (далее - инспекция) N 8 от 23.11.09 г. в части доначисления НДС за 2005 г. в размере 21 131 649 руб. и в части начисления к уплате пени по состоянию на 23.11.09 г. в размере 11 390 973 руб.
ООО "Ростовский колбасный завод - Тавр" обратилось в Арбитражный суд Ростовской области с заявлением о признании незаконным решения УФНС России по Ростовской области N 507 от 24.11.08 г. о проведении повторной выездной налоговой проверки.
Определением суда от 08.04.10 г. дело А53-2970/10 объединено с делом А53-3263/10, с присвоением единого номера А53-3263/2010.
Решением суда от 21.06.10 г. признано незаконным решение УФНС России по Ростовской области N 8 от 23.11.09 г. об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в части доначисления НДС за 2005 г. в размере 9 492 849 руб., а также соответствующей суммы пени, в остальной части требований отказано.
ООО "Ростовский колбасный завод - Тавр" обжаловало решение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном гл. 34 АПК РФ и просило отменить судебный акт в части отказа в удовлетворении требований заявителя по НДС в сумме 11 638 800 руб., а также соответствующей пени, принять по делу новый, признав решение управления недействительным.
УФНС России по Ростовской области обжаловало решение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном гл. 34 АПК РФ и просило отменить судебный акт в части признания незаконным доначисления НДС за 2005 г. в размере 9 104 015 руб., принять по делу новый судебный акт.
В судебном заседании представители налоговой инспекции поддержали доводы, изложенные в апелляционной жалобе, в отзыве на апелляционную жалобу общества, просили решение суда от 21.06.2010 в части признания незаконным решения налоговой инспекции в обжалованной части отменить, принять новый судебный акт, в удовлетворении апелляционной жалобы заявителя отказать.
Представители заявителя поддержали доводы, изложенные в апелляционной жалобе, в отзыве на апелляционную жалобу управления, просили решение суда в обжалуемой части отменить, принять новый судебный акт, в удовлетворении апелляционной жалобы налоговой инспекции отказать.
Управление ходатайствовало о приобщении к материалам дела дополнительных доказательств, поступивших из материалов уголовного дела. Представитель управления обосновал наличие уважительных причин, не позволявших представить данные доказательства в суд первой инстанции.
Судебной коллегией вынесено протокольные определения о приобщении к материалам дела дополнительных доказательств, признав причины их представления уважительными, поскольку в п. 26 Постановления Пленума ВАС РФ от 28.05.2009 N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции", указано, что принятие дополнительных доказательств судом апелляционной инстанции не может служить основанием для отмены постановления суда апелляционной инстанции; в то же время непринятие судом апелляционной инстанции новых доказательств при наличии к тому оснований, предусмотренных в части 2 статьи 268 Кодекса, может в силу части 3 статьи 288 Кодекса являться основанием для отмены постановления суда апелляционной инстанции, если это привело или могло привести к вынесению неправильного постановления.
22.10.10 г. судебной коллегией вынесено и объявлено протокольное определение об объявлении перерыва до 28.10.2010 г. до 15 час. 30 мин. Суд разместил на своем официальном сайте в сети Интернет информацию о времени и месте продолжения судебного заседания 28.10.2010 г. в 15 час. 30 мин. (публичное объявление о перерыве и продолжении судебного заседания). В определении о принятии апелляционной жалобы к производству указана возможность получения информации о движении дела на официальном сайте суда в сети Интернет по соответствующему веб-адресу. 28.10.10 г. судебное заседание было продолжено.
Представитель заявителя ходатайствовал об исключении документов (указанных в ходатайстве) из доказательственной базы, поскольку данные документы получены за рамками налоговой проверки, лицом не участвующим в налоговой проверке и приобщены судом без ходатайства управления.
Представители управления возражали, пояснили, что в суд первой инстанции данные документы не были представлены, поскольку на момент рассмотрения дела в суде первой инстанции они отсутствовали, были получены позже, экспертизы вообще проведены после принятия решения судом первой инстанции. Представитель управления пояснил, что не правильно оформлял свое обращение к суду, указывая о направлении документов из уголовного дела, фактически воля управления направлена на заявления ходатайств о приобщении дополнительных доказательств. Представитель управления просил все дополнительно представленные доказательства приобщить к материалам дела, в удовлетворении ходатайства об исключении документов (указанных в ходатайстве) из доказательственной базы отказать.
Судебной коллегией вынесено протокольное определение об отказе в удовлетворении ходатайства.
Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционных жалоб, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что решение суда подлежит отмене в части по следующим основаниям.
Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, на основании решения заместителя руководителя Управления ФНС России по Ростовской области от 24.11.2008 г. N 507 проведена повторная выездная налоговая проверка ООО "Ростовский колбасный завод "Тавр" в соответствии с пп. 1 п. 10 ст. 89 Налогового кодекса РФ в порядке контроля вышестоящим налоговым органом за деятельностью ИФНС России по Октябрьскому району г. Ростова-на-Дону по вопросу правильности исчисления и своевременности уплаты (перечисления) налога на добавленную стоимость за период с 01.01.2005 г. по 31.12.2005 г.
26 декабря 2008 г. налоговым органом было вынесено решение N 581 о внесение изменений в Решение. В состав лиц, проводящих выездную налоговую проверку, включен старший оперуполномоченный ОРО N 4 ОРЧ при ГУВД Ростовской области.
30 декабря 2008 г. налоговым органом было вынесено решение о приостановлении проведения выездной налоговой проверки в связи с необходимостью истребования документов в соответствии с п. 1 ст. 93.1 НК РФ.
30 июня 2009 г. налоговым органом было вынесено решение о возобновлении проведения выездной налоговой проверки N 108.
22 июля 2009 г. заявителю была предоставлена справка о проведенной выездной налоговой проверки по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты (удержания, перечисления) НДС за период с 01.01.2005 г. по 31.12.2005 г., проверка проведена с 24.11.2008 г. по 22.07.2009 г.
По результатам проверки составлен Акт N 8 от 16.09.09 г. повторной выездной налоговой проверки по вопросу правильности исчисления и своевременности уплаты (перечисления) налога на добавленную стоимость за период с 01.01.2005 г. по 31.12.2005 г., которым установлены нарушения обществом налогового законодательства (л.д. 60 - 134 том 12), выразившиеся в неполной уплате налога на добавленную стоимость в сумме 21285826,00 руб., завышение НДС, предъявленного к возмещению из бюджета, в сумме 973799,00 руб.
Общество представило в управление мотивированные возражения (л.д. 21 - 56 т. 12). По результатам рассмотрения материалов повторной проверки и возражений ООО "РКЗ-Тавр" налоговым органом было принято решение о проведении мероприятий дополнительного налогового контроля N 191 от 21.10.2009 г. (л.д. 14 т. 12).
Налоговым органом по итогам проведения мероприятий дополнительного налогового контроля составлена справка от 19.11.2009 г. (л.д. 7 - 13 т. 12), которая вручена представителю заявителя.
19.11.2009 г. представитель ООО "РКЗ - Тавр" был уведомлен о времени и месте рассмотрения материалов выездной налоговой проверки, что подтверждает копия извещения от 18.11.2009 г. N 12-1-36/4977 (л.д. 6 т. 12).
Рассмотрение материалов проверки проведено в присутствии представителей общества, что подтверждается протоколом N 3 от 23.11.2009 г. (л.д. 2 - 5 т. 12).
23.11.2009 г. по итогам рассмотрения материалов выездной налоговой проверки, возражений налогоплательщика, свидетельских показаний, полученных по результатам проведения дополнительных мероприятий налогового контроля, а также дополнительно представленных документов, Управлением принято решение N 8 об отказе в привлечении налогоплательщика к ответственности за совершение налогового правонарушения (л.д. 31 - 150 т. 11).
Копия решения получена ООО "РКЗ - Тавр", о чем свидетельствует подпись его представителя.
Сумма доначисленного налога на добавленную стоимость по решению Управления от 23.11.2009 г. N 8 составила 22259625,00 рублей, пени по НДС по состоянию на дату вынесения решения - 12003464,00 рубля.
Основанием для доначисления Заявителю налога на добавленную стоимость за 2005 год в размере 22259625,00 рублей явился факт неправомерного применения Обществом налоговых вычетов по НДС со стоимости приобретенных товаров у поставщиков ООО "Уралсельхозпром", ООО "Омега", ООО "Инвестагрострой", ООО "Верона", ООО "Артрон", ООО "ВторПромСервис", а также отказ в вычете по НДС в сумме 1127976 руб. при приобретении земельного участка.
Налогоплательщик в порядке, предусмотренном ст. 101.2 НК РФ обжаловал решение Управления от 23.11.2009 N 8 в ФНС России (л.д. 123 - 147 т. 2).
Федеральная налоговая служба решением от 03.02.2010 г. N 9-2-08/0049@, руководствуясь п. 4 ст. 140 НК РФ, изменила решение Управления от 23.11.2009 г. N 8 об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения путем отмены, в части доначисления НДС за 2005 год в размере 1127976 рублей и соответствующих сумм пени, а в остальной части обжалуемое решение оставлено без изменения, а жалоба налогоплательщика без удовлетворения (л.д. 148 - 152 т. 2).
Не согласившись с решением УФНС России по Ростовской области N 8 от 23.11.09 г. в части доначисления НДС за 2005 г. в размере 21 131 649 руб. и в части начисления к уплате пени по состоянию на 23.11.09 г. в размере 11 390 973 руб. и решением УФНС России по Ростовской области N 507 от 24.11.08 г. о проведении повторной выездной налоговой проверки, ООО "РКЗ - Тавр" обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании их недействительными.
Решением суда от 21.06.10 г. признано незаконным решение УФНС России по Ростовской области N 8 от 23.11.09 г. об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в части доначисления НДС за 2005 г. в размере 9 492 849 руб., а также соответствующей суммы пени, в остальной части требований отказано.
Из доводов апелляционных жалоб следует, что судебный акт не обжалуется в части отказа заявителю в удовлетворении требований в части признания незаконным решения УФНС России по Ростовской области N 507 от 24.11.08 г. о проведении повторной выездной налоговой проверки и в части признания незаконным решения УФНС России по Ростовской области N 8 от 23.11.09 г. в части доначисления НДС в размере 388 834 руб. по контрагенту ООО "Верона".
Основанием для доначисления Заявителю налога на добавленную стоимость явился факт неправомерного применения Обществом налоговых вычетов по НДС со стоимости приобретенных товаров у поставщиков ООО "Уралсельхозпром", ООО "Омега", ООО "Инвестагрострой", ООО "Верона", ООО "Артрон", ООО "ВторПромСервис".
В силу пункта 1 статьи 171 НК РФ налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога на добавленную стоимость, исчисленную в соответствии со статьей 166 Кодекса, на установленные статьей 171 налоговые вычеты.
Пунктом 2 статьи 171 Налогового кодекса Российской Федерации установлено, что вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), а также имущественных прав на территории Российской Федерации либо уплаченные налогоплательщиком при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации в таможенных режимах выпуска для внутреннего потребления, временного ввоза и переработки вне таможенной территории либо при ввозе товаров, перемещаемых через таможенную границу Российской Федерации без таможенного контроля и таможенного оформления
Исходя из статьи 172 НК РФ налоговые вычеты, предусмотренные статьей 171 Кодекса, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога на добавленную стоимость, документов, подтверждающих уплату сумм налога, удержанного налоговыми агентами, либо на основании иных документов, в случаях, названных в пунктах 3, 6 - 8 статьи 171 Кодекса. Вычетам подлежат, если иное не установлено статьей 171 Кодекса, только суммы налога, предъявленные налогоплательщику, после принятия на учет приобретенных товаров (работ, услуг) и при наличии соответствующих первичных документов.
Следовательно, для применения налоговых вычетов по НДС необходимо соблюдение следующих условий: наличие счета-фактуры и принятие товаров на учет. При этом приведенные выше нормы предполагают возможность применения налогового вычета только при наличии реального осуществления хозяйственных операций.
В соответствии с пунктами 1 и 2 статьи 169 Налогового
Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.10.2010 n 15АП-8351/2010 по делу n А32-8553/2010 По делу о признании права собственности на помещения жилого дома, обязании аннулировать в ЕГРП записи о регистрации права собственности.Суд первой инстанции Арбитражный суд Краснодарского края  »
Читайте также