Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.05.2009 по делу n А32-24838/2008. Изменить решение

ПЯТНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ  АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ  СУД

Газетный пер., 34/70/75 лит А, г. Ростов-на-Дону, 344002, тел.: [phone], факс: [phone]

E-mail: [email protected], Сайт: http://15aas.arbitr.ru/

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

по проверке законности и обоснованности решений (определений)

арбитражных судов, не вступивших в законную силу

город Ростов-на-Дону                                                         дело № А32-24838/2008

08 мая 2009 г.                                                                                      15АП-1765/2009

                                                                                                                             15АП-1856/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 06 мая 2009 года.

Полный текст постановления изготовлен 08 мая 2009 г.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Шимбаревой Н.В.

судей Андреевой Е.В., Винокур И.Г.

при ведении протокола судебного заседания Шимбаревой Н.В.

при участии:

от ООО "Нитро-Кубань": Грязнова Т.В. по доверенности от 09.09.2008 г.;

от Инспекции Федеральной налоговой службы по Темрюкскому району: Штокало Ю.Н. по доверенности от 06.12.2008 г.; Щербина В.А. по доверенности от 04.05.2009 г.;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы ООО "Нитро-Кубань", Инспекции Федеральной налоговой службы по Темрюкскому району

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 29.01.2009 г.  по делу № А32-24838/2008

по заявлению ООО "Нитро-Кубань"

к заинтересованному лицу Инспекции Федеральной налоговой службы по Темрюкскому району

о признании незаконным бездействия

принятое в составе судьи Посаженникова М.В.

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Нитро-Кубань» обратилось в арбитражный суд с заявлением (по уточненным требованиям):

- о признании незаконным бездействия Инспекции Федеральной налоговой службы по Темрюкскому району Краснодарского края, выразившегося в неначислении заявителю процентов за нарушение сроков возврата НДС в размере 8 903 388 рублей за май 2007 года;

- об обязании Инспекции Федеральной налоговой службы по Темрюкскому району Краснодарского   края   принять   решение   о   начислении   и   об   уплате   заявителю 577 483,65 рубля процентов за нарушение сроков возврата НДС за май 2007 года;

- об обязании Инспекции Федеральной налоговой службы по Темрюкскому району Краснодарского края направить органу Федерального казначейства поручение о выплате заявителю 577 483,65 рубля процентов за нарушение срока возврата НДС за май 2007 года.

Решением суда от 29.01.2009 г. бездействие Инспекции Федеральной налоговой службы по Темрюкскому району Краснодарского края, выразившееся в неначислении заявителю процентов за нарушение сроков возврата НДС в размере 8 903 388 рублей за май 2007 года  признано незаконным. Инспекцию Федеральной налоговой службы по Темрюкскому району Краснодарского края суд обязал принять решение о начислении и об уплате заявителю 567 405 рублей 49 копеек процентов за нарушение сроков возврата НДС за май 2007 года, а также направить органу Федерального казначейства поручение о выплате заявителю 567 405 рублей 49 копеек процентов за нарушение срока возврата НДС за май 2007 года. В удовлетворении остальной части требований  отказано. Решение мотивировано тем, что в силу ст. 176 НК РФ с налогового органа подлежат взысканию проценты за нарушение сроков возврата НДС.

Инспекция Федеральной налоговой службы по Темрюкскому району обжаловала решение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном гл.  34 АПК РФ, и просила решение отменить. Податель жалобы полагает, что судом неправильно применены нормы ст. 176 НК РФ, не учтено, что возврат сумм налога производится по заявлению налогоплательщика. Заявление налогоплательщиком было подано 28.01.2008 г.,  а расчет процентов необоснованно произведен судом с 12.11.2007 г.

ООО "Нитро-Кубань" обжаловало решение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном гл.  34 АПК РФ, и просило решение в части отказа в удовлетворении требований отменить. Общество полагает, что судом неправильно применены нормы ст. 176 НК РФ. По аналогии со ст. 78 НК РФ проценты за нарушение сроков возврата должны исчисляться за каждый календарный день просрочки. Период просрочки составил 228 дней.

В судебном заседании участвующие в деле лица повторили доводы, изложенные в апелляционной жалобе и отзыве на неё.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, 24.07.2007 общество представило в Инспекцию Федеральной налоговой службы по Темрюкскому району Краснодарского края налоговую декларацию за май 2007 года.

В период с 24.07.2007 по 28.09.2007 налоговым органом проведена камеральная налоговая проверка представленной заявителем декларации, по результатам которой составлен акт камеральной налоговой проверки от 28.09.2007 № 11-19/598-233-8406, на основании которого ИФНС принято решение об отказе в привлечении общества к ответственности за совершение налогового правонарушения от 01.11.2007 № 629-00033 и решение об отказе в возмещении суммы НДС, заявленной к возмещению от 01.11.2007 № 291.

Решением от 01.11.2007 № 629-00033 ИФНС восстановила обществу заявленную к вычету сумму НДС по налоговой декларации за май 2007 года в сумме 8 903 388 рублей.

Решением от 01.11.2007 № 291 налоговый орган отказал обществу в возмещении НДС в размере 8 903 388 рублей.

28.01.2008 общество обратилось в налоговый орган с заявлением о перечислении переплаты и процентов за пользование чужими денежными средствами, однако налоговый орган решением от 30.01.2008 № 3698 отказал обществу в возврате денежных средств в связи с отсутствием переплаты в КЛС.

Заявитель, не согласившись с решением об отказе в привлечении общества к ответственности за совершение налогового правонарушения от 01.11.2007 № 629-00033, обратился в Управление Федеральной налоговой службы по Краснодарскому краю с требованием об отмене указанного выше решения.

УФНС решением от 02.06.2008 № 27-13-274-649 удовлетворил жалобу общества и отменил решение об отказе в привлечении общества к ответственности за совершение налогового правонарушения от 01.11.2007 № 629-00033 Инспекции Федеральной налоговой службы по Темрюкскому району Краснодарского края.

16.06.2008 общество повторно обратилось в налоговый орган с заявлением о возврате переплаты и процентов за несвоевременный возврат и пользование денежными средствами.

Извещением от 27.06.2008 № 12131 налоговый орган сообщил заявителю о возврате суммы переплаты в размере 8 903 388 рублей.

Не согласившись с фактом неуплаты налоговым органом процентов за нарушение сроков возврата НДС, ООО "Нитро-Кубань" обратилось в арбитражный суд.

Принимая решение по делу, суд первой инстанции руководствовался следующим.

В соответствии с подпунктом 5 пункта 1 статьи 21 Налогового кодекса Российской Федерации налогоплательщики имеют право на своевременный зачет или возврат сумм излишне уплаченных либо излишне взысканных налогов, пени, штрафов.

Согласно пункту 1 статьи 176 Налогового кодекса Российской Федерации в случае, если по итогам налогового периода сумма налоговых вычетов превышает общую сумму налога, исчисленную по операциям, признаваемым объектом налогообложения в соответствии с подпунктами 1 - 3 пункта 1 статьи 146 настоящего Кодекса, полученная разница подлежит возмещению (зачету, возврату) налогоплательщику в соответствии с положениями настоящей статьи.

После представления налогоплательщиком налоговой декларации налоговый орган проверяет обоснованность суммы налога, заявленной к возмещению, при проведении камеральной налоговой проверки в порядке, установленном статьей 88 Кодекса.

Пунктом 2 статьи 88 Налогового кодекса Российской Федерации установлено, что камеральная налоговая проверка проводится уполномоченными должностными лицами налогового органа в соответствии с их служебными обязанностями без какого-либо специального решения руководителя налогового органа в течение трех месяцев со дня представления налогоплательщиком налоговой декларации (расчета).

В соответствии с пунктом 2 статьи 176 Налогового кодекса Российской Федерации по окончании проверки в течение семи дней налоговый орган обязан принять решение о возмещении соответствующих сумм, если при проведении камеральной налоговой проверки не были выявлены нарушения законодательства о налогах и сборах.

Согласно положениям пункта 3 статьи 176 Налогового кодекса Российской Федерации по результатам рассмотрения материалов камеральной налоговой проверки руководитель (заместитель руководителя) налогового органа выносит решение о привлечении    налогоплательщика    к    ответственности    за    совершение    налогового правонарушения либо об отказе в привлечении налогоплательщика к ответственности за совершение налогового правонарушения.

Пунктом 7 статьи 176 Налогового кодекса Российской Федерации установлено, что решение о зачете (возврате) суммы налога принимается налоговым органом одновременно с вынесением решения о возмещении суммы налога (полностью или частично).

В соответствии с пунктом 8 статьи 176 Налогового кодекса Российской Федерации поручение на возврат суммы налога, оформленное на основании решения о возврате, подлежит направлению налоговым органом в территориальный орган Федерального казначейства на следующий день после дня принятия налоговым органом этого решения.

Территориальный орган Федерального казначейства в течение пяти дней со дня получения указанного поручения осуществляет возврат налогоплательщику суммы налога в соответствии с бюджетным законодательством Российской Федерации и в тот же срок уведомляет налоговый орган о дате возврата и сумме возвращенных налогоплательщику денежных средств.

Вместе с тем пунктом 10 статьи 176 Налогового кодекса Российской Федерации (в редакции Федерального закона от 27.07.2006 N 137-ФЗ)  определено, что при нарушении сроков возврата суммы налога считая с 12-го дня после завершения камеральной налоговой проверки, по итогам которой было вынесено решение о возмещении (полном или частичном) суммы налога, начисляются проценты исходя из ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации.

Суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что налоговый орган обязан перечислить обществу сумму незаконно восстановленного НДС за май 2007 года вместе с суммой процентов за несвоевременный возврат суммы налога. Вместе с тем, судом первой инстанции не учтено следующее.

Как следует из материалов дела, налоговая декларация за март 2007 года была подана в налоговый орган 24.07.2007 года. Согласно ст.88 НК РФ камеральная налоговая проверка представленной заявителем декларации налоговым органом должна быть проведена в период до 25.10.2007 года, фактически была проведена в период с 24.07.2007 по 28.09.2007 г., тогда как с заявлением общество обратилось только 28.01.2008 г., то есть за пределами установленного статьей 88 НК РФ срока проведения  камеральной проверки.

В силу ч.6 ст. 176 НК РФ при отсутствии у налогоплательщика недоимки по налогу, иным федеральным налогам, задолженности по соответствующим пеням и (или) штрафам, подлежащим уплате или взысканию в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, сумма налога, подлежащая возмещению по решению налогового органа, возвращается по заявлению налогоплательщика на указанный им банковский счет. При наличии письменного заявления налогоплательщика суммы, подлежащие возврату, могут быть направлены в счет уплаты предстоящих налоговых платежей по налогу или иным федеральным налогам.

Статья 176 НК РФ не предусматривает возможности возврата налога без заявления налогоплательщика.

Иными словами, правовое значение для рассмотрения данного дела имеет момент обращения налогоплательщика с заявлением о возврате. До получения заявления налогоплательщика, в котором содержится явно выраженная им воля на возврат ему сумм налога, у налогового органа нет обязанности возвращать налог, подлежащий возмещению, и проценты за просрочку возврата налога начислению не подлежат.

Данный вывод соответствует редакции п.10 ст.176, в котором установлены правила исчисления процентов при нарушении сроков возврата налога.

Таким образом, неправомерен вывод суда первой инстанции о начислении процентов начиная с 12.11.2007 г.

 В отличие от ранее действовавшей редакции, нынешняя редакция ст.176 НК РФ от 27.07.2006 N 137-ФЗ  прямо не определяет порядок расчета в случаях подачи заявления по истечении срока камеральной проверки. Однако, из системного анализа  ч. 10, 6 - 8 ст. 176 НК РФ следует, что сумма процентов должна начисляться с 12-го дня после поступления за рамками камеральной проверки заявления о возврате.

Порядок исчисления сроков определен ст. 6.1 НК РФ. Сроки, установленные законодательством о налогах и сборах, определяются календарной датой, указанием на событие, которое должно неизбежно наступить, или на действие, которое должно быть совершено, либо периодом времени, который исчисляется годами, кварталами, месяцами или днями. Срок, определенный днями, исчисляется в рабочих днях, если срок не установлен в календарных днях. При этом рабочим днем считается день, который не признается в соответствии с законодательством Российской Федерации выходным и (или) нерабочим праздничным днем.

С учетом изложенного, в рамках данного дела проценты должны начисляться с 13.02.2008 г. (двенадцатый рабочий день после подачи заявления от 28.01.2008 г.) по день, предшествующий дате фактического перечисления соответствующих сумм налогоплательщику, то есть по 26.06.2008 г. (деньги были перечислены по платежному поручению от 27.06.2008 г., л.д. 94 т.1), период просрочки составил 135 дней.

Период времени может исчисляется годами, кварталами, месяцами или днями. Поскольку в ст. 176 НК РФ прямо не указано, что период пользования денежными средствами налогоплательщика определяется днями (указано лишь на начало его исчисления как на 12-ый день), основания для применения ч.6 ст. 6.1 НК РФ и расчета процентов исходя из рабочих дней отсутствуют. Период пользования денежными средствами налогоплательщика  в данном случае рассчитывается в календарных днях.

Процентная ставка принимается равной ставке рефинансирования Центрального банка Российской