Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 08.10.2012 по делу n А63-9405/2012. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ШЕСТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ ПОСТАНОВЛЕНИЕ  

г. Ессентуки

09 октября 2012 г.                                                                                      Дело № А63-9405/2012

Резолютивная часть постановления объявлена 02 октября 2012 года.

Полный текст постановления изготовлен  09 октября 2012 года.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Баканова А.П.,

судей Егорченко И.Н., Казаковой Г.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Зубаловым К.Д.,

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении суда по адресу: Ставропольский край, г. Ессентуки, ул. Вокзальная, 2, апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Газпром межрегионгаз Ставрополь» на решение Арбитражного суда Ставропольского края от 13.07.2012 по делу № А63-9405/2012,

закрытого акционерного общества «Бештау» ОГРН 1022601213096, г. Кисловодск

к обществу с ограниченной ответственностью «Газпром межрегионгаз Ставрополь» ОГРН 1022601943814, г. Ставрополь

об обязании ООО «Газпром межрегионгаз Ставрополь» г. Ставрополь принять п.2.1 и 2.2

договора поставки газа № 28-1-0096/12 от 14.11.2011 в следующей редакции:

«2.1 Поставщик обязуется поставлять с 01 января 2012 года по 31 декабря 2012 года, газ горючий природный и/или горючий природный сухой отбензиненный, добытый ОАО «Газпром» и его аффилированными лицами (далее газ), а покупатель обязуется принимать и оплачивать газ.

Годовой объем поставки газа в 2012 году составляет 1207 тыс. м3.

Годовой объем газа не превышает объема, установленного в разрешениях на использование газа, выданных на газоиспользующее оборудование.

2.2 Месячный договорной объем поставки газа в 2012 году по объектам покупателя составляет (тыс. м3): январь - 172, февраль – 170, март – 165, апрель – 120, май – 55, июнь – 30, июль – 30, август – 30, сентябрь – 30, октябрь – 90, ноябрь – 145, декабрь – 170,

и о взыскании излишне уплаченные суммы за поставленный газ в январе, феврале и марте 2012 года с учетом НДС в размере 159 002 руб. 56 коп. (судья Чурилов А.П.)

при участии в судебном заседании:

от ЗАО «Бештау» - Клименко А.Г. по доверенности от 26.09.2012;

от ООО «Газпром межрегионгаз Ставрополь» - Шабельниковой О.Г. по доверенности  от 27.06.2012 № 01-0136,

УСТАНОВИЛ:

закрытое акционерное общество «Бештау» (далее – ЗАО «Бештау», общество) обратилось в Арбитражный суд Ставропольского края с иском к обществу с ограниченной ответственностью «Газпром межрегионгаз Ставрополь» (далее – ООО «Газпром межрегионгаз Ставрополь») об обязании ООО «Газпром межрегионгаз Ставрополь» принять пункты 2.1 и 2.2 договора поставки газа № 28-1-0096/12 от 14.11.2011 в следующей редакции:

«2.1 Поставщик обязуется поставлять с 01 января 2012 года по 31 декабря 2012 года, газ горючий природный и/или горючий природный сухой отбензиненный, добытый ОАО «Газпром» и его аффилированными лицами (далее газ), а покупатель обязуется принимать и оплачивать газ.

Годовой объем поставки газа в 2012 году составляет 1207 тыс. м3.

Годовой объем газа не превышает объема, установленного в разрешениях на использование газа, выданных на газоиспользующее оборудование.

             «2.2 Месячный договорной объем поставки газа в 2012 году по объектам покупателя составляет (тыс. м3): январь - 172, февраль – 170, март – 165, апрель – 120, май – 55, июнь – 30, июль – 30, август – 30, сентябрь – 30, октябрь – 90, ноябрь – 145, декабрь – 170, и о взыскании излишне уплаченные суммы за поставленный газ в январе, феврале и марте 2012 года с учетом НДС в размере 159 002 руб. 56 коп.

Решением от 13.07.2012 требования ЗАО «Бештау» об урегулировании разногласий, возникших при заключении с ООО «Газпром межрегионгаз Ставрополь» договора поставки газа от 14.11.2011 № 28-1-0096/12 по пунктам 2.1 и 2.2 договора удовлетворены.

ООО «Газпром межрегионгаз Ставрополь» не согласилось с решением суда первой инстанции и обратилось в апелляционный суд с жалобой, в которой просит отменить решение от 13.07.2012. По мнению заявителя, судом первой инстанции нарушены нормы материального и процессуального права. Неполно выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела.

ЗАО «Бештау» в отзыве на апелляционную жалобу просит решение суда от 13.07.2012 оставить без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения.

В судебном заседании представитель ООО «Газпром межрегионгаз Ставрополь» поддержал доводы изложенные в апелляционной жалобе, просил решение суда первой инстанции отменить принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований общества, также просил приобщить к материалам дела, приложенные в апелляционной жалобе документы и дать им соответствующую оценку.

Представитель ЗАО «Бештау» в судебном заседании возражал по существу доводов изложенных в апелляционной жалобе, также возражал по существу ходатайства о приобщении дополнительных документов по делу, считает решение суда первой инстанции законным и обоснованным.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству вместе с соответствующим файлом размещена 24.08.2012 на сайте Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации (http://arbitr.ru/) в соответствии положениями части 6 статьи 121 АПК РФ (в редакции Федерального закона от 27.07.2010 № 228-ФЗ, вступившего в силу 01.11.2010).

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены Шестнадцатым арбитражным апелляционным судом в соответствии с главой 34 АПК РФ.

Исследовав и оценив по правилам статьи 71 АПК РФ в совокупности все имеющиеся в материалах дела письменные доказательства, изучив доводы апелляционной жалобы, Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд пришел к выводу, что не имеется оснований, предусмотренных статьей 270 АПК РФ, для изменения или отмены обжалуемого судебного акта в силу следующего.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, при заключении договора поставки газа от 14.11.2011 № 28-1-0096/12 между сторонами возникли разногласия по пунктам 2.1 и 2.2 договора, которые устанавливают объем газа, подлежащего поставке по оптовым (регулируемым) ценам.

Для заключения договора поставки газа на 2012 год, истец заявкой № 652 от 19.09.2011 направил ООО «Газпром межрегионгаз Ставрополь» необходимый ему лимит газа, в объеме 1 207 тыс. м3, с разбивкой по месяцам.

ООО «Газпром межрегионгаз Ставрополь» (поставщик) сопроводительным письмом от 24.11.2011 № 894 ЗАО «Бештау» (покупатель) направлен подписанный проект договора поставки газа от 14.11.2011 № 28-1-0096/12, который получен покупателем 01.12.2011.

В редакции договора поставщика предусматривалось, что поставщик обязуется поставлять с 01.01.2012 по 31.12.2012, газ горючий природный и/или горючий природный сухой отбензиненный, добытый ОАО «Газпром» и его аффилированными лицами (далее газ), годовой объем которого будет составлять 508 тыс. м3, а покупатель получать (выбирать) и оплачивать поставленный газ.

При определении количества газа, подлежащего поставке в 2012 году по оптовым (регулируемым) ценам, как установлено судом первой инстанции, он исходил из расчета объемов газа, фактически потребленного обществом в 2007-2011 годах, учитывая то обстоятельство, что в указанный период обществом систематически нарушались условия договоров поставки газа и не выбирались заявленные объемы, как по месяцам, так и по годам в целом, что свидетельствует, по мнению поставщика, об отсутствие у общества потребности в заявленном годовом объеме лимитного газа в 1 207 тыс. м3.

Договор от 14.11.2011 № 28-1-0096/12 подписан обществом с протоколом разногласий от 15.12.2011 и 16.12.2011 передан поставщику. Пунктами 2.1 и 2.2 договора в редакции общества предлагалось установить годовой объем поставки газа по оптовым (регулируемым) ценам в размере 1207 тыс. м3, со ссылками на то, что требуемый объем газа соответствует проектному объему потребления газового оборудования, обеспечивающего производство и отопление на снабжаемом газом объекте, а также данная редакция, как заявил истец, соответствует пунктам 15.1 – 15.3 Основных положений формирования и государственного регулирования цен на газ и тарифов на услуги по его транспортировке на территории Российской Федерации, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 29.12.2000 № 1021 (в редакции постановления от 28.05.2007 № 333), т.е. договор поставки газа по регулируемым оптовым ценам должен быть заключен в объемах, предусмотренных в договоре на 2007 год.

Согласно пунктам 2.1 и 2.2 договора поставки газа от 27.11.2006 № 28-1-0096/07 заключенного ЗАО «Бештау» с ООО «Газпром межрегионгаз Ставрополь» (ранее - ООО «Ставропольрегионгаз») договорной объем поставки газа в 2007 году по объектам покупателя составляет 1207,412 тыс. м?.

Общество указывает, что в 2007 – 2010 годах потребление газа снижено не в связи со снижением объема производства, а с аномальными погодными условиями, позволявшими снизить расход газа на отопление. В случае установления нормальных (обычных для данного региона) среднегодовых температур, как указал истец, предложенный компанией годовой объем газа приведет к причинению убытков за счет сверхдоговорной закупки газа с повышающим коэффициентом.

Письмом от 29.12.2011 № 998 поставщиком ЗАО «Бештау» направлен протокол согласования разногласий к договору поставки газа от 14.11.2011 № 28-1-0096/12. При этом, письмом от 27.01.2012 № 29, переданным покупателю 30.01.2012 поставщик уведомил его, что протокол разногласий от 12.01.2012 направленный письмом от 23.01.2012 № 46 рассмотрен и отклоняется, без объяснения причин.

Поставщик отказался от принятия спорных пунктов договора в редакции общества, со ссылками на пункт 15.3 «Основных положений формирования и государственного регулирования цен на газ и тарифов на услуги по его транспортировке на территории Российской Федерации», утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 29.12.2000 № 1021 (в редакции постановления Правительства Российской Федерации от 28.05.2007 № 333) (далее - Основные положения), указав на систематическую невыборку договорных объемов газа обществом, в соответствии с которым сохранение годового объема газа не ниже уровня 2007 года возможно при условии выполнения договорных обязательств.

Из представленных документов следует, и не оспорено ООО «Газпром межрегионгаз Ставрополь», в январе, феврале и марте 2012 года компанией передано обществу газа в количестве, большем, чем предложено продавцом в проекте договора, что подтверждает наличие у ООО «Газпром межрегионгаз Ставрополь» реальной возможности поставить газ в необходимом ЗАО «Бештау» объеме, без какого-либо ущерба для себя.

Оценив доказательства, представленные сторонами, в соответствии с требованиями главы 7 АПК РФ, суд первой инстанции обоснованно признал, что требование ЗАО «Бештау» о сохранении в 2012 году поставляемого по предельно минимальной цене объема газа по сравнению с объемом 2007 года соответствует действующему законодательству и принял пункты 2.1 и 2.2 договора в редакции покупателя на основании нижеследующего.

Пункт 15.3 Основных положений предусматривает, что поставщики реализуют газ, добываемый открытым акционерным обществом «Газпром» и его аффилированными лицами, по оптовым ценам, определяемым по соглашению сторон в соответствии с пунктами 15.1 и 15.2 настоящих основных положений, при условии обеспечения ежегодного выполнения обязательств по договорам поставки этого газа в объемах, зафиксированных в договорах поставки газа на 2007 год (без учета дополнительных объемов газа, предусмотренных дополнительными соглашениями к указанным договорам).

Пункт 2 Основных положений рассматривает в качестве оптовой цены на газ, определяемой в диапазоне между предельными максимальным и минимальным уровнями оптовых цен, оптовую цену на газ, определяемую на выходе из системы магистральных газопроводов по соглашению сторон при заключении договоров поставки газа (в том числе долгосрочных) конечным потребителям соответствующих групп.

Регулируемая оптовая цена на газ - это утвержденная в установленном порядке цена на газ, по которой он должен реализовываться на выходе из системы магистрального газопроводного транспорта поставщиками газа (газоснабжающими организациями) непосредственно конечным потребителям, использующим газ в качестве топлива и (или) сырья, или организациям для дальнейшей продажи конечным потребителям.

Приказом Федеральной службы по тарифам от 05.07.2007 № 155-э утверждено Положение об особенностях определения объемов газа и состава конечных потребителей, в отношении которых применяются принципы регулирования, предусмотренные пунктами 15.1 - 15.3 Основных положений формирования и государственного регулирования цен на газ и тарифов на услуги по его транспортировке на территории Российской Федерации, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 29.12.2000 № 1021 (далее - Положение № 155-э).

Пункт 5 Положения № 155-э предусматривает, что в случае если в 2007 году конечный потребитель не потреблял газ (снизил потребление) в связи с отсутствием деятельности предприятия (организации), снижением объема производства товаров (работ, услуг), выведением газоиспользующего оборудования в капитальный ремонт, на реконструкцию или модернизацию, и это нашло отражение в первоначальном договоре поставки на 2007 год, то принципы регулирования, предусмотренные пунктами 15.1 - 15.3 Основных положений, применяются к объемам газа сверх договорных объемов поставки предыдущего года, в течение которого уменьшения потребления газа в связи с отсутствием деятельности, снижением объемов производства, проведением капитальных ремонтов, реконструкций, модернизаций не производилось.

Как видно из материалов дела, в период 2007-2011 общество фактически снизило потребление газа, однако это не нашло отражения в ежегодных договорах поставки.

Снижение потребления газа не связано со снижением объема производства товаров, а обусловлено аномально теплыми погодными условиями в указанный период, в связи с чем, исходя из данного пункта Положения № 155-э, судом первой инстанции сделан правильный вывод о том, что в отношении общества должны применяться регулируемые оптовые цены к объемам газа, соответствующим 2007 году. Оптовые цены, определяемые по соглашению сторон, к объемам газа, установленного на 2007 год без учета его фактического потребления.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции обоснованно пришел к выводу о том, что этот указанный объем газа поставщик может включить во вновь заключаемый договор, а следовательно пункты 2.1 и 2.2 подлежат включению в договор поставки газа от 14.11.2011 № 28-1-0096/12 в редакции предложенной истцом: 2.1 поставщик обязуется поставлять с 01.01.2012 по 31.12.2012, газ горючий природный и/или горючий