Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 25.12.2012 по делу n А18-1054/2009. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ШЕСТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

г. Ессентуки                                                                                          Дело № А18-1054/2009      26 декабря  2012 года

19 декабря  2012 года объявлена резолютивная часть постановления.

26 декабря  2012 года постановление изготовлено в полном объеме. 

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  Фриева А.Л.,

судей: Казаковой Г.В.,  Марченко О.В.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Тохунц О.Г.,

рассмотрев в открытом судебном заседании в помещении Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда по адресу: Ставропольский край, г. Ессентуки, ул. Вокзальная, 2,   апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Частное охранное предприятие «Рубин» на решение Арбитражного суда Республики Ингушетия от 28.09.2012 по делу № А18-1054/2009 по исковому заявлению общества с ограниченной ответственностью «Частное охранное предприятие «Рубин»  (ОГРН 1030600281975, ИНН 0606010712; 386101, Ингушетия Респ., Назрановский р-н, Назрань г, Московская ул, 3) к федеральному государственному унитарному предприятию «Российская телевизионная и радиовещательная сеть» в лице филиала «Радиотелевизионный передающий центр Республики Ингушетия» (ОГРН 1027739456084, ИНН 7717127211; 129515, Москва г, КОРОЛЕВА АКАДЕМИКА ул, 13) о взыскании задолженности в размере 5 139 159 рублей, с участием в качестве третьих лиц: федерального государственного унитарного предприятия «Радиочастотный центр южного Федерального округа» в лице филиала по Республике Ингушетия, Управления Федеральной службы по надзору в сфере связи информационных технологий и массовых коммуникаций по Республике Ингушетия, Министерства имущественных и земельных отношений Республики Ингушетия,

в судебное заседание явились:

от федерального государственного унитарного предприятия «Радиочастотный центр южного Федерального округа» в лице филиала по Республике Ингушетия – Плиева Р.М. по доверенности;

в отсутствие представителей других лиц, извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, а также путем размещения информации в сети «Интернет»,

У С Т А Н О В И Л:

ООО «Частное охранное предприятие "Рубин"» (далее - общество) обратилось в Арбитражный суд Республики Ингушетия с иском к ФГУП «Российская телевизионная и радиовещательная сеть» в лице филиала «Радиотелевизионный передающий центр Республики Ингушетия» (далее - предприятие) о взыскании 5 139 159 рублей, из них 4 800 тыс. рублей задолженности по договору от 01.09.2008 № 8 аренды шести цифровых каналов связи с пропускной способностью 8 Мбайт/сек (далее - договор аренды цифровых каналов связи) за период с 01.09.2009 по 01.09.2010 и 339 159 рублей процентов за пользование чужими денежными средствами.

Предприятие обратилось в арбитражный суд со встречным иском о признании недействительным договора аренды цифровых каналов связи.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены Министерство имущественных и земельных отношений Республики Ингушетия (далее - министерство), ФГУП «Радиочастотный центр Южного федерального округа» в лице филиала по Республике Ингушетия (далее - радиочастотный центр), управление Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Республике Ингушетия (далее - управление Роскомнадзора).

Решением Арбитражного суда Республики Ингушетия от 22.01.2010, оставленным без изменения постановлением Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.10.2010, в удовлетворении первоначального и встречного исков отказано.

Постановлением Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 14.02.2011 решение Арбитражного суда Республики Ингушетия от 22.01.2010 и постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.10.2010 отменены, дело направлено на новое рассмотрение.

Решением Арбитражного суда Республики Ингушетия 03.11.2011 с предприятия в пользу общества взыскано 1 480 225 рублей, из них 1 420 тыс. рублей неосновательного обогащения и 60 225  рублей процентов за пользования чужими денежными средствами. В остальной части иска отказано. Встречный иск удовлетворен, договор аренды цифровых каналов связи признан недействительным.

Постановлением апелляционного суда от 09.04.2012 решение суда первой инстанции от 03.11.2011 изменено в части взысканной суммы,  увеличив ее до 8 880 900 рублей, в том числе 8 640  тыс.  рублей неосновательного обогащения и 240 900 рублей процентов за пользование чужими денежными средствами.

Постановлением  Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 09.07.2012 решение суда от 03.11.2011 и постановление апелляционного суда от 09.04.2012 по делу № А18-1054/2009 в части удовлетворения встречного иска и распределения судебных расходов по нему оставлено без изменения, в оставшейся части решение суда от 03.11.2011 и постановление апелляционного суда от 09.04.2012 по делу № А18-1054/2009 отменено. В отмененной части дело № А18-1054/2009 направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд Республики Ингушетия. Отменяя судебные акты в части, и направляя в указанной части дело на новое рассмотрение,  суд кассационной инстанции указал, что необходимо оценить имеющиеся в деле доказательства использования ответчиком в спорный период назначенного истцу радиочастотного спектра, в том числе писем радиочастотного центра от 13.10.2009 № 364 и от 10.11.2009 № 409, протокола от 11.02.2009 № 06-дог/00036, письма Управления Роскомнадзора от 09.04.2010, составленного Управлением Роскомнадзора протокола измерения технических параметров от 05.04.2010 № 4 и изложенных в кассационной жалобе доводов ответчика, истребования и исследования платежных документов истца на внесение платы за использование радиочастотного спектра, расчета сбереженной ответчиком суммы с учетом количества используемых радиочастотных каналов и времени использования, а также начисления на указанную сумму процентов за пользование чужими денежными средствами исходя из момента, в который ответчик узнал или должен был узнать о неосновательности получения или сбережения денежных средств (статья 1107 Гражданского кодекса Российской Федерации).

При новом рассмотрении решением Арбитражного суда Республики Ингушетия от 28.09.2012 в удовлетворении исковых требований общества о взыскании задолженности договору аренды цифровых каналов связи №8 от 01.09.2008 отказано. Судебный акт мотивирован тем, что общество не представило доказательств оплаты за использование назначенного ему диапазона, осуществления им финансирования мероприятий по переводу действующих радиоэлектронных средств в другие полосы радиочастот, других расходов, связанных с использованием радиочастотного спектра.

Не согласившись с данным решением суда,  общество подало апелляционную жалобу, в которой просит решение суда первой инстанции отменить и принять по делу новый судебный акт. Заявитель считает, что в материалы дела представлены доказательства оплаты радиочастотного спектра в виде официального письма  Радиочастотного центра и акта  сверки платежей в федеральный бюджет за время действия договора №8 от 01.09.2008, указанное подтверждается соответствующими лицензиями и письмами надзирающих органов в области связи. По мнению заявителя, суд первой инстанции необоснованно рассмотрел 

Представитель предприятия возражал против доводов апелляционной жалобы, просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

До рассмотрения апелляционной жалобы по существу  от директора общества поступило ходатайство об отложении судебного заседания в связи с болезнью их представителя.

Рассмотрев заявленное ходатайство, суд апелляционной инстанции  протокольным определением  отказал в его удовлетворении, поскольку  его заявитель не лишен возможности направить в суд другого представителя, либо принять участие в судебном заседании  лично ввиду наличия  соответствующих полномочий. 

Представители  лиц, участвующих в деле, в судебное заседание не явились, но  о времени и месте судебного заседания считаются извещенными надлежащим образом в соответствии с пунктами 4,5,14 Постановления Пленума ВАС РФ №12 от 17.02.2011 "О некоторых вопросах применения Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в редакции Федерального закона от 27.07.2010 N 228-ФЗ «О внесении изменений в Арбитражный процессуальный кодекс Российской Федерации», что в соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не препятствует рассмотрению дела в их отсутствие. Доказательства их извещения имеются в деле.

Правильность решения проверяется в апелляционном порядке в соответствии с главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела и доводы апелляционной жалобы, выслушав представителя предприятия, Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд пришел к выводу о необходимости оставления без изменения принятого решения суда первой инстанции по следующим основаниям. 

Как видно из материалов дела,  находящееся в собственности Республики Ингушетия технологическое оборудование цифровой передачи данных, в том числе головная станция AURORA и передатчики MMDS фирмы АXERA, (далее - оборудование) передано министерством в безвозмездное пользование предприятию на период с 01.02.2003 по 31.12.2007 по акту приема-передачи от 27.01.2003 на основании договора от 24.01.2003 № 6 (далее - договор ссуды).

Пунктом 3.2.6. договора ссуды установлен запрет на передачу ссудополучателем оборудования третьим лицам без письменного согласия ссудодателя.

Федеральной службой по надзору в сфере связи обществу выдана лицензия N 34391 на оказание в период с 14.09.2005 по 14.09.2010 услуг связи по предоставлению каналов связи, в соответствии с которой лицензиат обязан обеспечить пользователю техническую возможность передачи информации по каналам в цифровых системах передачи воздушных линий связи (далее - лицензия N 34391; т. 1, л.д. 68 - 70).

Федеральным агентством связи обществу 14.04.2006 выдано разрешение № 05-022184 на использование в период до 14.09.2010 двенадцати радиочастотных каналов в диапазоне с 2524 до 2684 МГц (далее - разрешение на использование радиочастот). Разрешение на использование радиочастот выдано для многоканальной многоточечной распределительной системы - системы MMDS (далее - радиоэлектронное средство, система MMDS). Пунктом 1.4 приложения к разрешению на использование радиочастот запрещена передача удостоверенного разрешением права на использование радиочастотных каналов другому пользователю радиочастотного спектра без разрешения Федерального агентства связи - правопредшественника Роскомнадзора. Приложением также определены тип радиоэлектронного средства - ITS-6456A, ITS-5721 и место его установки - г. Назрань, ул. Базоркина, д. 72а, опора предприятия.

Обществу Управлением Федеральной службы по надзору в сфере связи по Республике Ингушетия выдано свидетельство от 18.08.2006 серии 0606 № 00183 о регистрации радиоэлектронного средства.

Согласно пункту 4 условий осуществления деятельности в соответствии с лицензией № 44607 на оказание услуг связи для целей эфирного вещания предприятие как лицензиат обязано обеспечить предоставление пользователю приема программ от вещателей и вещания программ в эфире (далее - лицензия N 44607; т. 3, л.д. 23 - 26).

По условиям договора аренды оборудования предприятие обязалось предоставить обществу во временное пользование оборудование и антенно-фидерное устройство в целях создания сети доступа к услугам связи, оказать содействие в ее проектировании и обучении специалистов по монтажу, настройке и наладке, заключить отдельный договор аренды каналов связи.

Сторонами подписаны акты приема-передачи от 15.01.2008 оборудования в аренду обществу (т. 1, л.д. 42) и шести цифровых каналов связи в аренду предприятию во исполнение соответствующего договора, который предполагалось заключить только 01.09.2008.

Условиями договора аренды цифровых каналов связи на арендатора возложена обязанность по подключению своего оборудования к каналообразующему оборудованию и ежемесячной оплате фактического времени использования каналов связи.

Составленным радиочастотным центром протоколом измерений технических параметров от 11.02.2009 № 06-ДОГ/00036 зафиксировано излучение радиоэлектронным средством на пяти разрешенных обществу для использования частотных диапазонах (т. 2, л. д. 16 - 21).

Ненадлежащее исполнение арендатором цифровых каналов связи обязанности по своевременному внесению арендных платежей послужило основанием для обращения арендодателя в арбитражный суд.

Согласно пунктам 1 статей 779 и 781 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик - оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг.

Статьей 29 Федерального закона от 07.07.2003 № 126-ФЗ «О связи» (далее -Закон о связи) определена возможность осуществления деятельности по возмездному оказанию услуг связи только на основании лицензии на осуществление деятельности в области оказания услуг связи (далее - лицензия).

Пунктом 13 Перечня наименований услуг связи, вносимых в лицензии на осуществление деятельности в области оказания услуг связи, утвержденного постановлением Правительства Российской Федерации от 18 февраля 2005 г. № 87, к названным услугам отнесены услуги связи по предоставлению каналов связи.

Как установлено ранее  вступившим в закону силу судебным актом кассационной инстанции,  спорный  договор аренды цифровых каналов связи  регулируются нормами главы 39 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Исполнитель, если иное не предусмотрено договором возмездного оказания услуг, в соответствии со статьей 780 Гражданского кодекса Российской Федерации, обязан оказать услуги лично. Иное договором аренды цифровых каналов связи не предусмотрено.

Пунктом 1.1 договора аренды цифровых каналов связи установлено обязательное соответствие объектов аренды Нормам на электрические параметры основных цифровых каналов и трактов магистральной и внутризоновых первичных сетей.

Утвержденными приказом Минсвязи Российской Федерации от 10.08.1996 № 92 Нормами на электрические параметры основных цифровых каналов и трактов магистральной и внутризоновых первичных сетей ВСС России канал передачи (transmission circuit), каковыми по