Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.09.2013 по делу n А63-2848/2013. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

направляется телеграммой либо другим способом, позволяющим подтвердить надлежащее уведомление.

Таким образом, помимо того, что сообщение о поступлении жалобы размещается на официальном сайте, лица, чьи действия (бездействия) обжалуются, должны быть тем или иным способом извещены о месте и времени рассмотрения жалобы.

В соответствии с пунктом 3.25 регламента территориальный орган рассматривает жалобу по существу в течение пяти рабочих дней со дня поступления жалобы. При этом первым днем считается день, следующий за днем поступления жалобы в контролирующий орган.

Согласно пункту 3.29 регламента рассмотрение жалобы осуществляется в присутствии заявителя, заказчика, оператора электронной площадки, заинтересованных лиц и иных лиц, выразивших желание присутствовать на заседании комиссии.

Судом правомерно не установлено нарушений управлением порядка рассмотрения жалоб, установленного пунктом 1 статьи 60 Закона № 94-ФЗ.

Согласно статье 5 Закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ под размещением заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг понимаются осуществляемые в порядке, предусмотренном указанным Федеральным законом, действия заказчиков, уполномоченных органов по определению поставщиков (исполнителей, подрядчиков) в целях заключения с ними государственных или муниципальных контрактов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд.

В соответствии с пунктом 1 статьи 10 Закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ размещение заказа может осуществляться, в частности, путем проведения торгов в форме конкурса, аукциона, в том числе аукциона в электронной форме.

Под аукционом на право заключить государственный или муниципальный контракт понимаются торги, победителем которых признается лицо, предложившее наиболее низкую цену государственного или муниципальных контрактов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных или муниципальных нужд (пункт 1 статьи 32 Закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ).

Заявка на участие в открытом аукционе в электронной форме состоит из двух частей (часть 3 статьи 41.8 Закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ).

В силу пункта 1 части 4 статьи 41.8 Закона от 21.07.2005 N 94-ФЗ первая часть заявки на участие в открытом аукционе в электронной форме при размещении заказа на поставку товара должна содержать следующие сведения:

а) согласие участника размещения заказа на поставку товара в случае, если участник размещения заказа предлагает для поставки товар, указание на товарный знак которого содержится в документации об открытом аукционе в электронной форме, или указание на товарный знак (его словесное обозначение) предлагаемого для поставки товара и конкретные показатели этого товара, соответствующие значениям эквивалентности, установленным документацией об открытом аукционе в электронной форме, если участник размещения заказа предлагает для поставки товар, который является эквивалентным товару, указанному в документации об открытом аукционе в электронной форме, при условии содержания в документации об открытом аукционе в электронной форме указания на товарный знак, а также требования о необходимости указания в заявке на участие в открытом аукционе в электронной форме на товарный знак;

б) конкретные показатели, соответствующие значениям, установленным документацией об открытом аукционе в электронной форме, и указание на товарный знак (его словесное обозначение) (при его наличии) предлагаемого для поставки товара при условии отсутствия в документации об открытом аукционе в электронной форме указания на товарный знак.

Аукционная комиссия проверяет первые части заявок на участие в открытом аукционе в электронной форме, содержащие предусмотренные частью 4 статьи 41.8 данного Федерального закона сведения, на соответствие требованиям, установленным документацией об открытом аукционе в электронной форме в отношении товаров, работ, услуг, на поставки, выполнение, оказание которых размещается заказ (часть 1 статьи 41.9 Закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ). Участник размещения заказа не допускается к участию в открытом аукционе в электронной форме в случае:

1) непредоставления сведений, предусмотренных частью 4 статьи 41.8 данного Федерального закона, или предоставления недостоверных сведений;

2) несоответствия сведений, предусмотренных частью 4 статьи 41.8 данного Федерального закона, требованиям документации об открытом аукционе в электронной форме (часть 4 статьи 41.9 Закона № 94-ФЗ).

В соответствии с частью 1 статьи 41.6 Закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ документация об открытом аукционе в электронной форме должна соответствовать требованиям, предусмотренным частями 1-3.2, 4.1-6 статьи 34 названного Закона.

В части 1 статьи 34 Закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ указано, что документация об аукционе разрабатывается заказчиком, уполномоченным органом, специализированной организацией и утверждается заказчиком, уполномоченным органом.

Согласно части 2 статьи 34 Закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ документация об аукционе должна содержать требования, установленные заказчиком, уполномоченным органом, к качеству, техническим характеристикам товара, работ, услуг, требования к их безопасности, требования к функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара, к размерам, упаковке, отгрузке товара, требования к результатам работ и иные показатели, связанные с определением соответствия поставляемого товара, выполняемых работ, оказываемых услуг потребностям заказчика. В случае проведения аукциона на право заключить контракт на поставку полиграфической продукции, геральдических знаков, официальных символов, знаков отличия и различия, наград, форменной одежды, жетонов и удостоверений, сувенирной продукции документация об аукционе может содержать требование о соответствии поставляемых товаров образцу или макету товара либо изображению товара, на поставку которого размещается заказ, в трехмерном измерении. При этом в случае, если иное не предусмотрено документацией об аукционе, поставляемый товар должен быть новым товаром.

В силу части 3.1 статьи 34 Закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ документация об аукционе не может содержать указание на знаки обслуживания, фирменные наименования, патенты, полезные модели, промышленные образцы, наименование места происхождения товара или наименование производителя, а также требования к товару, информации, работам, услугам, если такие требования влекут за собой ограничение количества участников размещения заказа.

В соответствии с пунктом 1 части 4 статьи 41.6 Закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ документация об открытом аукционе в электронной форме наряду с предусмотренными частью 3 данной статьи сведениями должна содержать требования к качеству, техническим характеристикам товара, работ, услуг, требования к их безопасности, требования к функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара, требования к размерам, упаковке, отгрузке товара, требования к результатам работ и иные показатели, связанные с определением соответствия поставляемого товара, выполняемых работ, оказываемых услуг потребностям заказчика. При этом должны быть указаны используемые для определения соответствия потребностям заказчика или эквивалентности предлагаемого к поставке или к использованию при выполнении работ, оказании услуг товара максимальные и (или) минимальные значения таких показателей и показатели, значения которых не могут изменяться.

Заказчиком была разработана документация об открытом аукционе в электронной форме на право выполнения подрядных работ по объекту «Физкультурно-оздоровительный комплекс (ФОК) «Юный нефтяник» на стадионе «Юность» с. Левокумское Ставропольский край» для муниципальных нужд муниципального образования села Левокумского.

На основании части 2 статьи 437 Гражданского кодекса Российской Федерации размещённая заказчиком на официальном сайте в сети Интернет информация о размещаемом заказе является публичной офертой, т.е. предложением, содержащим все существенные условия исполнения государственного или муниципального контракта, из которого усматривается воля лица делающего предложение заключить договор на указанных в нём условиях с любым кто отзовётся.

То есть участник размещения заказа ООО «Ставгражданстрой» заранее был ознакомлен с требованием аукционной документации, и должен был подать заявку в соответствии с требованиями документации и Закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ.

В приложении к техническому заданию содержится перечень требований к техническим характеристикам и свойствам товаров (материалов), используемых для подрядных работ по строительству объекта «Физкультурно-оздоровительный комплекс (ФОК) «Юный нефтяник» на стадионе «Юность» с. Левокумское Ставропольский край» для муниципальных нужд муниципального образования села Левокумского без указания товарного знака.

Согласно подпункту «б» пункта 3.2.2.2 документации об аукционе в заявке должен быть указан товарный знак (при его наличии) предлагаемого для поставки товара при условии отсутствия в документации об открытом аукционе в электронной форме указания на товарный знак.

То есть указание товарного знака в составе первой части заявки необходимо при его наличии.

Как следует из материалов дела, участник размещения заказа (ООО «Ставгражданстрой») в составе первой части заявки на участие в открытом аукционе в электронной форме представил согласие на выполнение работ, предусмотренных документацией об открытом аукционе в электронной форме, не указав при этом товарные знаки (их словесные обозначения) предлагаемых для использования товаров, а также конкретные показатели товаров (материалов), предложенных к использованию.

В соответствии с пунктом 1 статьи 1477 Гражданского кодекса Российской Федерации на товарный знак, то есть на обозначение, служащее для индивидуализации товаров юридических лиц или индивидуальных предпринимателей, признается исключительное право, удостоверяемое свидетельством на товарный знак. Информация о зарегистрированных товарных знаках общедоступна на официальном интернет-сайте Федеральной службы по интеллектуальной собственности и товарным знакам (Роспатент).

Из содержания положений подпункта «б» пункта 1 части 4 статьи 41.8 Закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ о размещении заказов, статей 1477, 1481 Гражданского кодекса Российской Федерации, пункта 3.2.2.2 документации об аукционе следует, что в заявке на участие в аукционе должны быть указаны сведения о товарном знаке (при его наличии) предлагаемого для использования товара.

Поскольку отсутствие у предполагаемых к использованию товаров (материалов) товарных знаков из заявки участника аукциона ООО «Ставгражданстрой» не следовало (в заявке не указано об отсутствии товарных знаков), участнику обоснованно отказано в допуске к участию в аукционе.

Довод управления о том, что отсутствие в первой части заявки на участие в открытом аукционе в электронной форме указания на товарные знаки предполагаемых для использования товаров (материалов) свидетельствует об отсутствии у предполагаемых товаров (материалов) товарных знаков, правомерно отклонен судом первой инстанции.

Заявителем в материалы дела представлена информация о том, что на товары (материалы), заявленные ООО «Ставгражданстрой» к использованию, зарегистрировано по несколько товарных знаков:

- грунтовка ГФ-021, эмаль ПФ-015, краски черные густотертые, краски масляные густотертые МА-015 – товарный знак - «Престиж», производитель ООО «Престиж-Холдинг», товарный знак «КраскаВо» производитель ООО НПК «КраскаВо», товарный знак «Лида», производитель ОАО «Лакакраска»; - водно-дисперсионные акриловые грунтовки – товарный знак «Нортекс-грунт», производитель ООО «Торговый дом «Норт», торговый знак «Лида», производитель ОАО «Лакокраска», торговый знак «Дисконт Ореол», «Ореол», производитель ЗАО «Эмпилс»;

- керамический гранит, плитка керамическая – товарный знак «Керамин», производитель ОАО «Керамин», товарный знак «Estima», производитель фабрика «Estima», товарный знак «Шахтинская плитка», производитель ОАО «Стройфарфор»;

- краска перхлорвиниловая фасадная ХВ-161 – товарный знака «Амлат», производитель лакокрасочная компания «Стройлайн», товарный знак «Инфрахим», производитель ООО ТПК «Инфрахим».

Таким образом, вывод управления (сделанный на основании факта неуказания обществом на отсутствие товарного знака) об отсутствии товарных знаков используемых материалов (товаров) не соответствует фактическим обстоятельствам.

Кроме того, судом правильно установлено, что заявка ООО «Ставгражданстрой» не соответствует требованиям пункта 1 части 4 статьи 41.9 Закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ, так как не содержит конкретных технических характеристик и сведений о свойствах товаров (материалов), используемых при выполнении работ, установленных технической документацией.

В приложении № 1 к техническому заданию в графе 7 «смесь асфальтобетонная дорожная мелкозернистая тип Б марки 1» указано, что пористость минеральной части асфальтобетонов из горячих смесей должна составлять от 17 до 41 %. В графе 18 «блоки оконные КВЕ Etalon (КБЕ Эталон)» указано, что конструкция изделий предусматривает проветривание помещений при помощи створок с поворотно-откидным (откидным) регулируемым открыванием. В графе 55 «профнастил оцинкованный с полимерным покрытием НС 35-1000-0,5» указано, что толщина листа 0,5 мм. Полимерное покрытие: полиэстер, толщиной 50 мкм. В графе 60 «извещатель пожарный, дымовой линейный ИПДЛ-Д-П/4р указано, что рабочая дальность действия извещателя при регистрации продуктов горения в контролируемой зоне: минимальная 8 м, максимальная 150 м, электропитание постоянное напряжение – 28 В. В графе 105 «пена монтажная «Makroflex» и SOUDAL указана температура нанесения 5 °С.

Таким образом, данные требования установлены заказчиком в соответствии с его потребностями и нормами действующего законодательства.

Из положений аукционной документации об открытом аукционе в электронной форме, а также из обжалуемого решения управления не следует, что конкретному участнику (или нескольким участникам) созданы преимущественные условия.

Из материалов дела следует, что заявка ООО «Ставгражданстрой» имеет расхождения с требованиями технической документации (приложение № 1 к техническому заданию), а именно: в графе 7 заявки «смесь асфальтобетонная дорожная мелкозернистая тип Б марки 1» указано, что пористость минеральной части асфальтобетонов из горячих смесей составляет 15,20% (однако в техническом задании указан диапазон от 17 до 41 %). В графе 18 заявки «блоки оконные КВЕ Etalon (КБЕ Эталон)» указано, что конструкция изделий предусматривает проветривание помещений при помощи створок с поворотно-откидным (откидным) регулируемым открыванием (в техническом задании представлено на выбор либо поворотно-откидное открывание либо откидное). В графе 55 заявки «профнастил оцинкованный с полимерным покрытием НС 35-1000-0,5» указано, что толщина листа составляет 0,5 мм. Полимерное покрытие: