Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.10.2014 по делу n А22-1661/2012. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке.

Договором № ОД-1 от 30.12.2009 г. в соответствии с п.2.2. определен плановый объем электроэнергии, приобретаемый ОАО «ЮМЭК» для компенсации ОАО «КалмЭнергоКом» потерь электроэнергии в сетях на 2 квартал 2010 года в размере 5051,3 тыс.кВт.ч.

Согласно приложению 3 к Договору рассчитано плановое количество отпускаемой из сети Исполнителя Потребителям Заказчика электроэнергии в договорной (заявленной) мощности на 2 квартал 2010 г. в размере 34 559,7 тыс.кВт.ч.

Таким образом, плановый объем приобретаемой общества электроэнергии во втором квартале 2010 г. с учетом технологических потерь составляет 39 611,0 тыс.кВт.ч.

Фактически общество в рассматриваемом периоде приобретено электроэнергии в объеме 39 069,123 тыс.кВт.ч.

Поскольку общество во втором квартале 2010 года весь объем электроэнергии приобретает у ОАО «МРСК Юга» с целью дальнейшей поставки потребителям, а также учитывая наличие надлежащим образом оформленных счетов-фактур от поставщиков электроэнергии, общество, в соответствии со ст. 146, 154 ПК РФ, должно было исчислить НДС со всего объема отпущенной в сеть электроэнергии, т.е. с 39069,123 тыс.кВт.ч.

Правила отражения в бухгалтерском учете и бухгалтерской отчетности хозяйственных операций электросетевых организаций регулируются общими правилами бухгалтерского учета в соответствии с едиными методологическими основами, установленными Федеральным законом от 21.11.1996 № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете». Положением по ведению бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности в Российской Федерации, утвержденным приказом Минфина России от 29.07.1998 № 34н., Планом счетов бухгалтерского учета финансово-хозяйственной деятельности организаций (Приказ Минфина России от 31.10.2000 № 94н.

В соответствии с п. 1 ст. 146 НК РФ объектами НДС признаются операции по реализации товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации.

В соответствии со ст. 167 НК РФ обязанность исчислить налог возникает у налогоплательщика в момент определения налоговой базы и связана с фактическими действиями (оплатой или отгрузкой).

На основании п. 1 ст. 153 НК РФ налоговая база по НДС при реализации товаров (работ, услуг) определяется налогоплательщиком в соответствии с главой 21 Кодекса в зависимости от особенностей реализации произведенных им или приобретенных на стороне товаров (работ, услуг).

По общему правилу налоговая база при реализации налогоплательщиком товаров (работ, услуг), если иное не предусмотрено ст. 154 НК РФ, определяется как стоимость этих товаров (работ, услуг), исчисленная исходя из цен, определяемых в соответствии со статьей 40 НК РФ, с учетом акцизов (для подакцизных товаров) и без включения в них налога (п. 1 ст. 154 НК РФ).

В силу положений п. 2 ст. 153 НК РФ при определении налоговой базы выручка от реализации товаров (работ, услуг), передачи имущественных прав определяется из всех доходов налогоплательщика, связанных с расчетами по оплате указанных товаров (работ, услуг), имущественных прав, полученных им в денежной и (или) натуральной формах, включая оплату ценными бумагами. Указанные в данном пункте доходы учитываются в случае возможности их оценки и в той мере, в какой их можно оценить.

Таким образом, учитывая указанный порядок формирования выручки, общество обязано формировать налоговую базу по НДС исходя из фактической выручки от реализации электроэнергии.

Фактически Заявителем объем выполненных услуг по передаче электрической энергии определяется в соответствии с Приложением № 7 к Договору от 30.12.2009 № ОД-01, а именно, по Потребителям - физическим лицам - по сведениям из оплаченных в расчетном месяце квитанций, по юридическим лицам и предпринимателям - по показаниям приборов учета.

Согласно учетной политике налогоплательщика, учет доходов от реализации товаров (работ, услуг) ведется по отгрузке. Поскольку выручка для целей налогообложения налогом на добавленную стоимость в соответствии с принятой учетной политикой определяется по методу начисления, выручка должна определяться исходя из объема реализованной продукции и утвержденного тарифа для соответствующей категории потребителей в налоговом периоде независимо от фактического поступления денежных средств. Налогоплательщик, использующий метод начисления, определяет выручку исходя из объема всей реализованной продукции и в установленном порядке ведет работу с дебиторской задолженностью в последующих периодах.

В силу ст. 271 НК РФ, при применении налогоплательщиком метода начисления, доходы признаются в том отчетном (налоговом) периоде, в котором они имели место, независимо от фактического поступления денежных средств, иного имущества (работ, услуг) и (или) имущественных прав. Для доходов от реализации, если иное не предусмотрено настоящей главой, датой получения дохода признается дата реализации товаров (работ, услуг, имущественных прав), определяемой в соответствии с пунктом 1 статьи 39 настоящего Кодекса, независимо от фактического поступления денежных средств (иного имущества (работ, услуг) и (или) имущественных прав) в их оплату.

По смыслу ст. 271 НК РФ во взаимосвязи с п. 2 ст. 249 НК РФ при применении метода начисления доходы признаются для целей налогообложения после возникновения у налогоплательщика права требования у получателя товаров (работ, услуг) в размере выручки, подлежащей поступлению налогоплательщику в непосредственной связи с реализаций товаров (работ, услуг).

В ходе проверки установлено, что обществом не отражены в бухгалтерском и налоговом учете операции по передаче объемов электрической энергии ОАО «ЮМЭК» в размере 6135,38 тыс.кВт.ч., которые в нарушение ст. 146 НК РФ не включены в налоговую базу по НДС.

Доказательств, что указанные объемы электроэнергии являются потерями налогоплательщиком не представлено.

В ходе камеральной налоговой проверки ОАО «Калмыцкая энергетическая компания» не представила первичных документов.

В ходе камеральной налоговой проверки был опрошен главный экономист ОАО «Калмыцкая Энергетическая компания» Барваев Б.В. который пояснил, что в 2010г. объем реализации определялся двумя способами: по юридическим лицам на основании первичных документов, путем снятия ежемесячно показаний приборов учета, по физическим лицам - по факту оплаты, такой метод применялся до октября 2010 года, а с октября 2010г. организация полностью перешла на приборный учет.

В постановлении Федерального арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 03.12.2013г. дело № А22-2328/2012 указано, что ОАО «Калмыцкая энергетическая компания» в 2010г. не осуществляла коммерческий учет электроэнергии, потребленной физическими лицами, в связи с чем ОАО «Калмыцкая энергетическая компания» не располагает сведениями о показаниях приборов учета в спорный период.

Согласно пп.7 п.1 ст.31 ПК РФ налоговые органы вправе определять суммы налогов, подлежащие уплате налогоплательщиками в бюджетную систему Российской Федерации, расчетным путем на основании имеющейся у них информации о налогоплательщике, а также данных об иных аналогичных налогоплательщиках в случаях отказа налогоплательщика допустить должностных лиц налогового органа к осмотру производственных, складских, торговых и иных помещений и территорий, используемых налогоплательщиком для извлечения дохода либо связанных с содержанием объектов налогообложения, непредставления в течение более двух месяцев налоговому органу необходимых для расчета налогов документов, отсутствия учета доходов и расходов, учета объектов налогообложения или ведения учета с нарушением установленного порядка, приведшего к невозможности исчислить налоги.

В связи с чем на основании пп.7 п.1 ст.31 ПК РФ ИФНС России по г. Элисте сумма налога на добавленную стоимость за 2 квартал 2010г. установлена расчетным путем.

Кроме того, ИФНС России по г.Элисте при расчете налога на добавленную стоимость за 2 квартал 2010г. использовались данные ОАО «Калмыцкая энергетическая компания»:

1. Общее количество произведенных потерь во 2 квартале 2010 года - 11 137,24 тыс. кВт.ч.

2. Общая стоимость электроэнергии, приобретаемой в целях компенсации потерь, без НДС - 14 512 253,79 рублей

3. Стоимость сверхнормативных потерь, без НДС - 7 994 668,33 рублей

4. Общая стоимость нормативных (технологических) потерь, без НДС- 6 517 585,46 рублей.

Для определения цены за единицу оказанных услуг на доначисленный объем, инспекцией применен расчетный метод, исходя из средней цены, примененной ОАО «КалмЭнергоКом» во 2 квартале 2010 года, согласно счетам - фактурам:

№ 00000816 от 31.05.2010, средняя цена - 1 960,63 руб.

№ 00000695 от 30.04.2010, средняя цена - 1 946,63 руб.

№ 00000999 от 30.06.2010., средняя цена- 1 981,86 руб.

Допустимость применения расчетного пути исчисления налогов непосредственно связана с обязанностью правильной, полной и своевременной их уплаты и обусловливается неправомерными действиями (бездействием) налогоплательщика. Поэтому сам по себе расчетный путь исчисления налогов, при обоснованном его применении, не может рассматриваться как ущемление прав налогоплательщиков.

Согласно п.2 ст.69 АПК РФ обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же липа.

В рамках дела № А22-620/2010 рассматривался аналогичный спор ОАО «КалмЭнергоКом» к ИФНС России по г.Элисте.

Решением арбитражного суда Республики Калмыкия от 10.08.2010 заявление ОАО «КалмЭнергоКом» оставлено без удовлетворения. Постановлением Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.11.2010 решение арбитражного суда Республики Калмыкия от 10.08.2010 оставлено без изменений.

В данных судебных актах по делу №А22-620/2010 суд оставил в силе решения налогового органа и обратил внимание на договор оказания услуг по передаче электрической энергии, где предусмотрено, что заказчик (покупатель) обязывается приобретать исполнителю (ОАО «КалмЭнергоКом») электроэнергию для компенсации им потерь электроэнергии и уже после этого, исполнитель обязывается оплачивать указанные объемы электроэнергии с учетом установленных тарифов и свободных цен. Отсутствие данных о точках присоединения энергопринимающего устройства ОАО «Калмэнергосбыт» к электрической сети ОАО «КалмЭнергоКом» для поставки потребителям (юридическим и физическим лицам) электрической энергии свидетельствует о нереальности операции.

На основании вышеизложенного судом первой инстанции правомерно отказано в удовлетворении заявленных требований.

Доводы конкурсного управляющего ОАО «Калмыцкая энергетическая компания» Дорджиева А.В., изложенные в апелляционной жалобе, судом отклоняются, поскольку основаны на неправильном толковании законодательства, противоречат материалам дела и сложившейся в Российской Федерации судебной практике, а также опровергнуты приведенными выше правовыми нормами.

Нарушений процессуального права, являющихся основанием для безусловной отмены судебного акта в соответствии с частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не допущено.

На основании изложенного, исходя из фактических обстоятельств дела, с учетом оценки представленных доказательств, арбитражный апелляционный суд приходит к выводу о том, что судом первой инстанции установлены все фактические обстоятельства по делу, правильно применены нормы материального и процессуального права, вынесено законное и обоснованное решение, и поэтому у арбитражного апелляционного суда отсутствуют основания для отмены или изменения решения  Арбитражного суда Республики Калмыкия от 21.05.2014 по делу  № А22-1661/2012.

Как указано в статье 102 АПК РФ, основания, порядок уплаты и размер государственной пошлины устанавливаются в соответствии с законодательством Российской Федерации о налогах и сборах.

Согласно подпункту 12 пункта 1 статьи 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) при подаче апелляционной жалобы и (или) кассационной, надзорной жалобы на решения и (или) постановления арбитражного суда, а также на определения суда о прекращении производства по делу, об оставлении искового заявления без рассмотрения, о выдаче исполнительных листов на принудительное исполнение решений третейского суда, об отказе в выдаче исполнительных листов - 50 процентов размера государственной пошлины, подлежащей уплате при подаче искового заявления неимущественного характера.

Как видно из материалов дела конкурсным управляющим ОАО «Калмыцкая энергетическая компания» Дорджиевым А.В.  при подаче апелляционной жалобы не уплачена государственная пошлина.

С учетом вышеизложенного, а также на основании статей 104 и 112 АПК РФ, подпункта 12 пункта 1 статьи 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации с ОАО «Калмыцкая энергетическая компания» следует взыскать в доход федерального бюджета 3000 рублей государственной пошлины по апелляционной жалобе.

С учетом изложенного, руководствуясь статьями 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Республики Калмыкия от 21.05.2014 по делу  № А22-1661/2012  оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Взыскать с ОАО «Калмыцкая энергетическая компания» судебные расходы по государственной   пошлине за рассмотрение апелляционной жалобы в сумме 3 000 рублей в доход федерального бюджета Российской Федерации.                  

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в двухмесячный срок через суд первой инстанции.

Председательствующий                                                                                Д.А. Белов                                                                                            

Судьи                                                                                                             С.А. Параскевова

                                                                                                                       И.А. Цигельников