Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.07.2014 по делу n А71-730/2014. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

СЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

№ 17АП-7908/2014-АК

г. Пермь

29 июля 2014 года                                                   Дело № А71-730/2014­­

Резолютивная часть постановления объявлена 28 июля 2014 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 29 июля 2014 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Муравьевой Е. Ю.

судей Осиповой С.П., Щеклеиной Л.Ю.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Базановой Т.С.

при участии:

от заявителя – общества с ограниченной ответственностью "ЛУКОЙЛ-Пермнефтепродукт" (ОГРН 1025900508215, ИНН 5902182943): Лебеденко К.В., паспорт, доверенность от 16.04.2014, Разгуляева Ю. Б., паспорт, доверенность от 19.11.2013,

от заинтересованного лица – Управления Федеральной антимонопольной службы по Удмуртской Республике (ОГРН 1031800554610, ИНН 1831038485): не явились,

лица, участвующие в деле, о месте и времени рассмотрения дела извещены надлежащим образом в порядке статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на Интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда,

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу

заявителя, общества с ограниченной ответственностью "ЛУКОЙЛ-Пермнефтепродукт",

на решение Арбитражного суда Удмуртской Республики от 28 апреля 2014 года

по делу № А71-730/2014, принятое судьей Калининым Е.В.

по заявлению общества с ограниченной ответственностью "ЛУКОЙЛ-Пермнефтепродукт"

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Удмуртской Республике

об оспаривании ненормативных правовых актов, решений и действий (бездействия) антимонопольных органов,

установил:

общество с ограниченной ответственностью «ЛУКОЙЛ-Пермнефтепродукт» (далее – ООО «ЛУКОЙЛ-Нефтепродукт», общество) обратилось в Арбитражный суд Удмуртской Республики с заявлением о признании недействительным приказа Управления Федеральной антимонопольной службы по Удмуртской Республике (далее – антимонопольный орган) от 16.10.2013 № 337/18 о включении ООО «ЛУКОЙЛ-Пермнефтепродукт» в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем 35% или занимающих доминирующее положение на рынке определенного товара, если в отношении такого рынка федеральными законами установлены случаи признания доминирующим положения хозяйствующих субъектов, а также обязании заинтересованное лицо устранить допущенные нарушения прав и законных интересов заявителя путем его исключения из указанного реестра.

Решением Арбитражного суда Удмуртской Республики от 28.04.2014 в удовлетворении заявленных требований отказано.

Не согласившись с принятым решением, ООО «ЛУКОЙЛ-Пермнефтепродукт» обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить, заявленные требования удовлетворить. В обоснование жалобы общество указывает на неправильность определения антимонопольным органом продуктовых границ мелкооптового рынка дизельного топлива Удмуртской Республики. По мнению общества, антимонопольным органом при выявлении взаимозаменяемых товаров не использованы методы, предусмотренные п. 3.8 Порядка проведения анализа состояния конкуренции на товарном рынке, утвержденного приказом Федеральной антимонопольной службы от 28.04.2010 № 220 (далее – Порядок). Выводы об отсутствии взаимозаменяемых товаров являются необоснованными, поскольку товарами – заменителями дизельного топлива являются печное бытовое топливо и моторное топливо для среднеоборотных и малооборотных дизелей (ГОСТ 1667-68).

Общество также указывает на неправильное определение географических границ мелкооптового рынка дизельного топлива, поскольку антимонопольным органом не исследовалась и не оценена информация о возможности приобретения дизельного топлива за пределами Удмуртской Республики; не исследована стоимость дизельного топлива у поставщиков, расположенных за пределами Удмуртской Республики, не установлено, превышает ли она более чем на 10% средневзвешенную цену дизельного топлива, доступного приобретателям в пределах предварительно определенных географических границ рассматриваемого товарного рынка; антимонопольным органом не доказано, что в рассматриваемой ситуации отсутствуют основания для отнесения поставщиков нефтепродуктов, расположенных за пределами административных границ Удмуртской Республики, к иным товарным рынкам, нежели исследуемый.

По мнению общества, антимонопольным органом состав хозяйствующих субъектов, действующих на мелкооптовом рынке дизельного топлива, определен не полностью; в материалах дел отсутствуют сведения о выявленных в результате опроса следующих организаций, осуществляющих деятельность на мелкооптовом рынке дизельного топлива на территории Удмуртской Республики: ООО «Каманефтепродукт», ООО «ИНС», ООО «Экспо», ООО «ТК «Гермес», ИП Запольских, «Химойл», ООО «Медведь»; не определен собственник ресурса дизельного топлива, произведенного Ижевским нефтеперерабатывающим заводом, доля поставок которого на мелкооптовый рынок дизельного топлива составляет 23,3%.

По мнению общества, судом первой инстанции не принят во внимание тот факт, что антимонопольным органом допущена ошибка при определении емкости мелкооптового рынка дизельного топлива долей ООО «ЛУКОЙЛ-Пермнефтепродукт» и других хозяйствующих субъектов на указанном рынке. Антимонопольным органом ошибочно включены в расчет емкости мелкооптового рынка дизельного топлива Удмуртской Республики и доли общества на мелкооптовом рынке объемы розничной реализации дизельного топлива общества.

В судебном заседании представители общества доводы апелляционной жалобы поддержали.

Управление Федеральной антимонопольной службы по Удмуртской Республике по основаниям, изложенным в отзыве, просит решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения. Указывает на то, что продуктовые границы мелкооптового рынка дизельного топлива определены в соответствии с разделом 3 Порядка. Дизельное топливо, реализуемое в качестве моторного топлива для автомобильных дизельных двигателей, независимо от единых для всех потребителей и продавцов изменений условий потребления представляет собой один товар, который в соответствии с техническими характеристиками не подлежит замене, в связи с чем опрос покупателей дизельного топлива о взаимозаменяемости товара не был проведен. Печное бытовое топливо имеет иное функциональное назначение и не является товаром – заменителем дизельного топлива.

Определение географических границ товарного рынка производилось методом установления фактических районов продаж (местоположения приобретателей), хозяйствующих субъектов (продавцов), осуществляющих продажи на спорном товарном рынке. Объемы мелкооптовой реализации дизельного топлива ООО «ЛУКОЙЛ-Пермнефтепродукт» определены на основании данных, представленных самим обществом, в связи с чем доводы заявителя об ошибочности определения емкости мелкооптового рынка дизельного топлива, долей общества являются необоснованными.

Представители Управления Федеральной антимонопольной службы по Удмуртской Республике, надлежащим образом извещенного о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, в судебное заседание не явились.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, Управлением Федеральной антимонопольной службы по Удмуртской Республике проведен анализ состояния конкурентной среды на мелкооптовых рынках дизельного топлива в географических границах Удмуртской Республики за 2012 год, по результатам которого составлен аналитический отчет (т. 1 л.д. 42-50).

На основании данных аналитического отчета приказом антимонопольного органа от 16.10.2013 № 337/18 общество включено в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара (мелкооптовая поставка дизельного топлива) в размере более чем 35% или занимающих доминирующее положение на рынке определенного товара, если в отношении такого рынка федеральными законами установлены случаи признания доминирующим положения хозяйствующих субъектов.

Полагая, что названный приказ является незаконным, нарушает его права и законные интересы, общество обратилось в арбитражный суд с соответствующим заявлением.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции исходил из того, что анализ состояния конкурентной среды на мелкооптовом рынке дизельного топлива в продуктовых границах Удмуртской Республики за 2012 год проведен в соответствии с Порядком, оспариваемый приказ не нарушает прав и законных интересов общества.

Изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, заслушав представителей заявителя, проверив правильность применения судом первой инстанции норм материального права и соблюдение норм процессуального права, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

В соответствии с положениями статей 198, 201 АПК РФ для признания недействительным ненормативного правового акта необходимо наличие одновременно двух условий: несоответствие оспариваемого акта закону или иному нормативному правовому акту и нарушение данным актом прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской деятельности и иной экономической деятельности.

В соответствии с п. 8 и 10 ч. 1 ст. 10 Федерального закона от 26.07.2006                № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон о защите конкуренции)  антимонопольный орган ведет реестр хозяйствующих субъектов (за исключением финансовых организаций), имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем тридцать пять процентов или занимающих доминирующее положение на рынке определенного товара, если в отношении такого рынка другими федеральными законами в целях их применения установлены случаи признания доминирующим положения хозяйствующих субъектов, а также устанавливает доминирующее положение хозяйствующего субъекта при рассмотрении заявлений, материалов, дел о нарушении антимонопольного законодательства и при осуществлении государственного контроля за экономической концентрацией.

Доминирующим положением признается положение хозяйствующего субъекта (группы лиц) или нескольких хозяйствующих субъектов (групп лиц) на рынке определенного товара, дающее такому хозяйствующему субъекту (группе лиц) или таким хозяйствующим субъектам (группам лиц) возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке, и (или) устранять с этого товарного рынка других хозяйствующих субъектов, и (или) затруднять доступ на этот товарный рынок другим хозяйствующим субъектам (ч. 1 ст. 5 Закона о защите конкуренции).

Согласно ч. 2 ст. 5 Закона о защите конкуренции не может быть признано доминирующим положение хозяйствующего субъекта (за исключением финансовой организации), доля которого на рынке определенного товара не превышает тридцать пять процентов, за исключением указанных в ч. 3 и 6 данной статьи случаев.

На основании п. 8 ч. 1 ст. 23 Закона о защите конкуренции Федеральная антимонопольная служба и ее территориальные органы в соответствии с установленным Правительством Российской Федерации порядком формируют реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем 35 процентов или занимающих доминирующее положение на рынке определенного товара, если в отношении такого рынка федеральными законами установлены случаи признания доминирующим положения.

Правила формирования и ведения реестра хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем 35 процентов или занимающих доминирующее положение на рынке определенного товара, если в отношении такого рынка федеральными законами установлены случаи признания доминирующим положения хозяйствующих субъектов, которыми установлен порядок формирования и ведения реестра хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара более чем 35 процентов, утверждены постановлением Правительства Российской Федерации от 19.12.2007 № 896 (далее – Правила № 896).

В соответствии с установленным порядком формирование и ведение реестра осуществляют Федеральная антимонопольная служба и ее территориальные органы, путем включения в него сведений о хозяйствующем субъекте, а также исключения из него соответствующих сведений и внесения изменений в содержащиеся в реестре сведения.

В силу положений п. 8 Правил № 896 доля хозяйствующего субъекта на товарном рынке определяется антимонопольным органом по результатам анализа состояния конкуренции в целях установления доминирующего положения хозяйствующего субъекта и выявления иных случаев недопущения, ограничения или устранения конкуренции, отраженным в аналитическом отчете.

Аналитический отчет, подготовленный, в частности, по итогам анализа состояния конкуренции на товарном рынке, проведенного антимонопольным органом по собственной инициативе, согласно п. 13 Правил № 896, является, в том числе, основанием для принятия решения о включении сведений о хозяйствующем субъекте в реестр.

Согласно п. 16 Правил № 896 решение о включении сведений о хозяйствующем субъекте в реестр, исключении соответствующих сведений из реестра, а также внесение изменений в содержащиеся в реестре сведения оформляются приказом антимонопольного органа.

В соответствии с п. 1.3 Порядка проведение анализа состояния конкуренции на товарном рынке включает следующие этапы: а) определение временного интервала исследования товарного рынка; б) определение продуктовых границ товарного рынка; в) определение географических границ товарного рынка; г) определение состава хозяйствующих субъектов, действующих на товарном рынке в качестве продавцов и покупателей; д) расчет объема товарного рынка и долей хозяйствующих субъектов на рынке; е) определение уровня концентрации товарного рынка; ж) определение барьеров входа на товарный рынок; з) оценка состояния конкурентной среды на товарном рынке; и) составление аналитического отчета.

В п. 1.5 Порядка определено, что при анализе состояния конкуренции на товарном рынке в качестве исходной информации о товарных рынках используется, в том числе сведения, полученные от физических и юридических лиц, данные иных источников.

Включение ООО «ЛУКОЙЛ-Пермнефтепродукт» в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара (мелкооптовая поставка дизельного топлива) в размере более чем 35% или занимающих доминирующее положение на рынке определенного товара, если в отношении такого рынка федеральными законами установлены