Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.09.2008 по делу n А60-5263/2008. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

СЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

№ 17АП-5465/2008-АК

г. Пермь                                                                                                                                                                            

19 сентября 2008 года                                                                Дело № А60-5263/2008­­

Резолютивная часть постановления объявлена 17 сентября 2008 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 19 сентября 2008 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Нилоговой Т.С.,

судей                              Савельевой Н.М.,

  Мещеряковой Т.И.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Калмаковой Т.А., 

при участии:

от заявителя (ЗАО «Нерудсервис») – Смирнов А.А. (представитель по доверенности от 14.07.2008г., предъявлен паспорт);

от ответчика (УФАС по Свердловской области) – Жуков А.В. (представитель по доверенности от 08.08.2008г., предъявлено удостоверение);

от третьих лиц (ООО «Скиф-S», ОАО «Свердловская энергогазовая компания», ОАО «Межрегиональная распределительная сетевая компания Урала»), надлежащим образом извещенных о судебном заседании, представители не явились;

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу заявителя –      Закрытого акционерного общества «Нерудсервис» 

на решение Арбитражного суда Свердловской области

от 18 июня 2008 года

по делу №А60-5263/2008,

принятое судьей С.А. Хомяковой 

по заявлению Закрытого акционерного общества «Нерудсервис» 

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области

третьи лица: Общество с ограниченной ответственностью «Скиф-S», Открытое акционерное общество «Свердловская энергогазовая компания», Открытое акционерное общество «Межрегиональная распределительная сетевая компания Урала»;      

о признании недействительными решения и предписания,

установил:

В Арбитражный суд Свердловской области обратилось Закрытое акционерное общество «Нерудсервис» (далее – Общество) с заявлением о признании недействительными решения от 26.02.2008г. № 59 и предписания от 26.02.2008 г. № 59, вынесенных Управлением Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области (далее – Управление) по итогам рассмотрения дела о нарушении антимонопольного законодательства. 

Решением арбитражного суда от 18.06.2008г. в удовлетворении заявленных требований отказано.

Не согласившись с решением суда, заявитель обратился с апелляционной жалобой, в которой просит принятый судебный акт отменить, требования удовлетворить. В обоснование жалобы указывает на нарушение судом первой инстанции норм материального и процессуального права, несоответствие выводов суда обстоятельствам дела. По мнению Общества, оно не является субъектом естественной монополии, поскольку не оказывает услуг по передаче электрической энергии, следовательно, не занимает доминирующее положение на рынке услуг по передаче электрической энергии; права ООО «Скиф-S» не нарушены, так как на момент государственной регистрации за ним права собственности на недвижимое имущество и входящие в его состав энергопринимающие устройства технологическое присоединение к электросетевому хозяйству ЗАО «Нерудсервис» уже отсутствовало; судом необоснованно не привлечено к участию в деле заинтересованное лицо ОАО ПТК «Свердловскстройтранс» (прежний собственник недвижимого имущества) и неправильно квалифицированы действия ЗАО «Нерудсервис» как нарушающие ч.1 ст.10 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон о защите конкуренции).

Ответчик представил письменный отзыв с возражениями на доводы апелляционной жалобы, в котором указывает на то, что заявитель как владелец объектов электросетевого хозяйства является хозяйствующим субъектом, оказывающим услуги по передаче электрической энергии в условиях естественной монополии, и им нарушены положения ч.1 ст.10 Закона о защите конкуренции.

В заседании суда апелляционной инстанции представители сторон поддержали доводы, приведенные ими в апелляционной жалобе и отзыве на жалобу соответственно.

Третьи лица, надлежащим образом извещенные о времени и месте судебного разбирательства, отзывы на апелляционную жалобу не представили, явку представителей в заседание суда апелляционной инстанции не обеспечили. В соответствии с ч. 3 ст.156, ст. 266 Арбитражного процессуального кодекса РФ жалоба рассмотрена их отсутствие.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Исследовав материалы дела, доводы апелляционной жалобы и отзыва на жалобу, заслушав присутствующих в судебном заседании представителей сторон, проверив правильность применения судом норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции оснований для удовлетворения жалобы и отмены решения суда не усмотрел. 

Как следует из материалов дела, комиссией Управления Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области по результатам рассмотрения материалов дела о нарушении антимонопольного законодательства принято решение от 26.02.2008г. по делу № 59, которым в действиях ЗАО «Нерудсервис» признан факт нарушения ч.1 ст.10 Закона о защите конкуренции и пункт 6 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004г. № 861 (далее – Правила недискриминационного доступа), выразившийся в необоснованном препятствовании перетоку электрической энергии через собственные объекты в отношении точек присоединения, определенных актом разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности от 12.10.1998г. между ЗАО «Нерудсервис» и ОАО ПТК «Свердловскстройтранс» (л.д.8-18 т.1).

На основании указанного решения антимонопольным органом в отношении ЗАО «Нерудсервис» выдано предписание от 26.02.2008г. о прекращении нарушения антимонопольного законодательства путем устранения препятствий перетоку электрической энергии через собственные объекты (л.д.19 т.1). 

Не согласившись с решением и предписанием антимонопольного органа, Общество обратилось в арбитражный суд с соответствующим заявлением.

Принимая решение об отказе в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции исходил из правомерности решения и предписания антимонопольного органа, нарушения заявителем требований ч.1 ст.10 Закона о защите конкуренции и п. 6 Правил недискриминационного доступа.

Выводы суда являются правильными, соответствуют материалам дела и действующему законодательству.

Как пояснил суду апелляционной инстанции представитель Общества, отношения по передаче электроэнергии через электросетевое хозяйство Общества (филиал «Курманский каменно-щебеночный карьер») другим потребителям, в том числе бывшему собственнику имущества ООО «Скиф-S», сложились несколько десятилетий назад. Электроэнергия данным потребителям поступала от энергоснабжающей организации транзитом через электросети и трансформаторную подстанцию ЗАО «Нерудсервис», при этом плату за передачу электроэнергии Общество не взимало.

Из материалов дела следует, что ООО «Скиф-S» на основании договора купли-продажи недвижимого имущества от 09.04.2007 г. № 119, заключенного с ОАО ПТК «Свердловскстройтранс», приобрел все недвижимое имущество (л.д.138-139 т.2), право собственности на которое зарегистрировано 07.12.2007 г. (л.д.47-50 т.2).

21.06.2007 г. имущество по акту приема-передачи перешло во владение и пользование ООО «Скиф-S» (л.д.140 т.2) и в этот же день новый собственник имущества заключил договор энергоснабжения № 56 с гарантирующим поставщиком ОАО «Свердловская энергогазовая компания» (л.д.35-45 т.2).

В июле 2007 г. ООО «Скиф-S» уведомило Общество о приобретении им автобазы, ранее принадлежавшей ОАО ПТК «Свердловскстройтранс» и расположенной рядом с территорией Курманского щебеночного карьера ЗАО «Нерудсервис» (л.д.68 т.2).

Договор на энергоснабжение от 21.06.2007 г. № 56 (далее – договор № 56) был заключен на основании документов, подтверждающих факт технологического присоединения электроустановок, приобретенных ООО «Скиф-S», к электрической сети сетевой организации - ЗАО «Нерудсервис» (п. 1.3 договора). Поставка электроэнергии по условиям договора должна осуществляться в соответствии с актом разграничения балансовой принадлежности электрических сетей и эксплуатационной ответственности, протоколами-соглашениями о договорных объемах потребления электрической энергии и мощности и с учетом технической мощности сетевой организации (в данном случае ЗАО «Нерудсервис») (п.2.1 договора).

На момент заключения договора № 56 вопрос о передачи электроэнергии по сетям регулировался следующим образом.

Между гарантирующим поставщиком ОАО «Свердловская энергогазовая компания» и ОАО «Свердловэнерго» (в настоящее время ОАО «Межрегиональная распределительная сетевая компания Урала» – далее ОАО «МРСК Урала») заключен договор оказания услуг по передаче электрической энергии от 28.12.2006 г., с учетом протокола разногласий (л.д.109-121 т.2, л.д.27-37 т.3), в соответствии с которым исполнитель (ОАО «МРСК Урала») обязуется осуществлять передачу электроэнергии по собственным сетям и обеспечивать передачу энергии по сетям соответствующих сетевых организаций до точек поставки энергии потребителям.

В соответствии с актом разграничения балансовой принадлежности электрических сетей и эксплуатационной ответственности от 18.06.2003 г. б/н, подписанным между ОАО «Свердловэнерго» (ОАО «МРСК Урала») и ЗАО «Нерудсервис», электрические сети последнего имеют непосредственное присоединение к электрическим сетям ОАО «Свердловэнерго» (ОАО «МРСК Урала») (л.д.39-40 т.3).

Согласно указанному акту граница балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности ОАО «МРСК Урала» начинается на выходе провода из натяжного зажима портальной оттяжной гирлянды изоляторов на ПК Курманка в сторону ВЛ-35 кВ. При этом сама подстанция Курманка принадлежит и обслуживается персоналом ЗАО «Нерудсервис», контактные соединения на границе балансовой принадлежности также находятся в зоне ответственности ЗАО «Нерудсервис»; ОАО «МРСК «Урала» принадлежит на праве собственности воздушная линия - ВЛ-35 кВ Белоречка - Курманка, входящая в электросетевой комплекс подстанции 110/35/10 кВ Белоречка, обслуживаемая персоналом филиала ОАО «МРСК Урала».

В соответствии с актом разграничения балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности электроустановок от 12.10.1998г., подписанным между ЗАО «Нерудсервис» и ОАО ПТК «Свердловскстройтранс» (бывший собственник объектов, впоследствии приобретенных ООО «Скиф-S») электрические сети последнего имеют непосредственное присоединение к электрическим сетям ЗАО «Нерудсервис» (л.д.41-42 т.3). При этом, граница ответственности установлена в точке соединения (наконечники) питающего кабеля в щите 0,4 кВ, который находился на балансе ОАО ПТК «Свердловскстройтранс»; контактное соединение находилось в зоне ответственности ОАО ПТК «Свердловскстройтранс», а питающий кабель – ЗАО «Нерудсервис».

Таким образом, на момент заключения ООО «Скиф-S» с гарантирующим поставщиком договора об энергоснабжении № 56 Общество участвовало в процессе передачи электроэнергии и являлось сетевой организацией по отношению ко всем потребителям, имеющим опосредованное технологическое присоединение к сетям ОАО «МРСК Урала» (л.д.36 на обороте т.3).

Следовательно, после заключения договора № 56 Общество стало выполнять функции сетевой организации по отношению ООО «Скиф-S».

В период с июля по сентябрь 2007г. ООО «Скиф-S» потребляло поставляемую через объекты электросетевого хозяйства ЗАО «Нерудсервис» электрическую энергию.

Согласно отчетам о расходе электроэнергии за июль, август, сентябрь 2007г., составленных и подписанных между ЗАО «Нерудсервис» и ОАО «Свердловская энергогазовая компания», субабонентом Общества является в том числе ООО «Скиф-S» (л.д.49-50 т.3).

Оплата за поставляемую электроэнергию по договору № 56 ООО «Скиф-S» производилась регулярно, что подтверждается представленными в материалы дела платежными поручениями и заявителем не опровергается.

В связи с повреждением кабеля на территории Курманского щебеночного карьера до точки технологического присоединения объекта, приобретенного ООО «Скиф-S», с октября 2007 г. прекращен переток электрической энергии по сетям, принадлежащим ЗАО «Нерудсервис».

По последнему факту (ранее отключение производилось 20.09.2007 г.) отсутствия поступления электроэнергии ООО «Скиф-S» обратилось с письмом в ОАО «Свердловская энергогазовая компания» (л.д.124 т.1).

ОАО «Свердловская энергогазовая компания» для разрешения сложившейся ситуации предложило ЗАО «Нерудсервис» обосновать причины произведенного ограничения, а также возобновить режим электропотребления ООО «Скиф-S», поскольку ООО «Скиф-S» имеет право требовать от ОАО «Свердловская энергогазовая компания» возмещения убытков, которые будут предъявлены ЗАО «Нерудсервис»; восстановить режим электропотребления ООО «Скиф-S» (письма от 21.09.2007 г. – л.д.61 т.3; от 04.10.2007 г. – л.д.62 т.3; от 05.10.2007 г. – л.д.63 т.3).

02.11.2007 г. ООО «Скиф-S» обратилось в антимонопольную службу (л.д.9 т.3).

В соответствии с ч.1 ст.10 Закона о защите конкуренции запрещаются любые действия (бездействие) занимающего доминирующее положение хозяйствующего субъекта, результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц.

       Согласно п.п. 1, 5 ст.5 Закона о защите конкуренции доминирующим положением признается положение хозяйствующего субъекта (группы лиц) или нескольких хозяйствующих субъектов (групп лиц) на рынке определенного товара, дающее такому хозяйствующему субъекту (группе лиц) или таким хозяйствующим субъектам (группам лиц) возможность оказывать решающее влияние на общие условия обращения товара на соответствующем товарном рынке, и (или) устранять с этого товарного рынка других хозяйствующих субъектов, и (или) затруднять доступ на этот товарный рынок другим хозяйствующим субъектам.

Доминирующим признается положение хозяйствующего субъекта – субъекта естественной монополии на товарном рынке, находящемся в состоянии естественной монополии.

В соответствии с п.1 ст.4 Федерального закона от 17.08.1995 г. № 147-ФЗ «О естественных монополиях» (далее – Закон № 147-ФЗ) к сферам деятельности субъектов естественных монополий относятся услуги по передаче электрической энергии.

Субъекты