Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.09.2008 по делу n А50-15208/2007. Постановление суда апелляционной инстанции: Изменить решение суда в части и принять новый с/а

  СЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

№ 17АП-6809/2008-ГК

г. Пермь

24 сентября 2008 года                                                        Дело № А50-15208/2007­­

Резолютивная часть постановления объявлена 23 сентября 2008 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 24 сентября 2008 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего                        Снегура А.А.,

судей                                                       Казаковцевой Т.В., Масальской Н.Г.,                                         

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания

Мехоношиным Е.В.,

при участии:

от истца, закрытого акционерного общества «КЭС-Мультиэнергетика», Мальцевой И.С., доверенность № 44/П от 27.12.2007 года;

от ответчика, муниципального предприятия «Городские коммунальные электрические сети»,   Филимонова В.В., доверенность № 24 от 20.08.2008 года, Чечкина А.В., распоряжение  № 22 от 20.03.2007 года;

от третьих лиц, открытого акционерного общества «Пермская энергосбытовая компания», Региональной энергетической комиссии Пермского края, общества с ограниченной ответственностью «Комплексный Расчетный Центр», Пермского филиала общества с ограниченной ответственностью «Комплексный Расчетный Центр», не явились, извещены надлежащим образом о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы,

рассмотрел в открытом судебном заседании

апелляционную жалобу

ответчика, муниципального предприятия «Городские коммунальные электрические сети», 

на решение Арбитражного суда Пермского края

от 01 августа 2008 года,

принятое  судьей Лысановой Л.И.

по делу № А50-15208/2007

по иску  закрытого акционерного общества «КЭС-Мультиэнергетика»

к муниципальному предприятию «Городские коммунальные электрические сети»

третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора:

1)    открытое акционерное общество «Пермская энергосбытовая компания»;

2)    Региональная энергетическая комиссия Пермского края;

3)    общество с ограниченной ответственностью «Комплексный Расчетный Центр»;

4)    Пермский филиал общества с ограниченной ответственностью «Комплексный Расчетный Центр»

о взыскании стоимости потерь электроэнергии за декабрь 2006 года в размере 5 746 772 руб. 40 коп.,

установил:

Закрытое акционерное общество «КЭС-Мультиэнергетика» (далее – ЗАО «КЭС-Мультиэнергетика», истец) обратилось в Арбитражный суд Пермского края с иском к муниципальному предприятию «Городские коммунальные электрические сети» (далее – МП «ГКЭС», ответчик) о взыскании 2 540 965 руб. 69 коп. стоимости потерь электроэнергии за декабрь 2006 года по договору оказания услуг по передаче электрической энергии от 01.11.2006 года № 3, на основании статей 307, 309 Гражданского кодекса Российской Федерации, Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 № 861 (далее – Правила недискриминационного доступа).

Определениями от 18.12.2007 года, от 18.03.2008 года  производство по делу приостанавливалось до вступления в законную силу судебного акта по делу № А50-14897/2007.

Определением от 03.06.2008 года к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены ОАО «Пермская энергосбытовая компания» (далее - ОАО «Пермэнергосбыт), Региональная энергетическая комиссия Пермского края (далее – РЭК Пермского края), ООО «Комплексный Расчетный Центр» (далее – ООО «КРЦ»), Пермский филиал ООО «КРЦ».

На основании статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации истец заявил об увеличении размера исковых требований до 5 746 772 руб. 40 коп., которое принято судом первой инстанции.

Решением Арбитражного суда Пермского края от 01.08.2008 года  исковые требования удовлетворены в полном объеме, с МП «ГКЭС» в пользу ЗАО «КЭС-Мультиэнергетика» взыскана стоимость потерь электрической энергии в размере 5 746 772 руб. 40 коп., расходы по оплате государственной пошлины в размере 24 204 руб. 83 коп., с МП «ГКЭС» в доход федерального бюджета взыскана государственная пошлина в размере 16 029 руб. 03 коп.

Ответчик, МП «ГКЭС», не согласившись с решением суда первой инстанции, обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить, в удовлетворении исковых требований отказать.

Полагает, что объем потерь в электрических сетях ответчика истцом определен неверно, так как данный объем рассчитан без учета всех сведений коммерческого учета.

Считает, что судом необоснованно приняты к расчету потерь в сетях ответчика объемы оплаченной потребителями электрической энергии, объем переданной электроэнергии физическим лицам, определенный по оплате, не соответствует порядку определения потерь в сетях сетевой организации.

Указывает на то, что информация о точках поставки, которая предоставлена истцом по потребителям – физическим лицам в количестве 16 310 абонентов является необъективной, противоречит имеющимся в материалах дела документам.

По мнению заявителя жалобы, истцом не доказано, что фактические потери электроэнергии, объем которых он взыскивает, произошли в сетях ответчика, так как истец предъявляет расчеты без учета переданной электроэнергии в смежные сетевые организации, электроэнергии, потребленной внутридомовыми сетями многоквартирных домов, а также не учтены нормативы технологических потерь.

Ссылается на неправильное применение арбитражным судом тарифа «для прочих потребителей» в отношении оплаты потерь в сетях ответчика. 

Истцом представлен письменный отзыв на апелляционную жалобу, в котором он просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения.

По мнению истца, ответчик обладает всеми признаками сетевой организации, следовательно, в силу пункта 42 Правил недискриминационного доступа обязан оплачивать фактические потери в своих сетях при оказании услуг по передаче электрической энергии. Данная обязанность ответчика предусмотрена договором 01.11.2006 года № 3 на оказание услуг по передаче электрической энергии.

Полагает, что объем потерь в электрических сетях ответчика определен в строгом соответствии с договором от 01.11.2006 года № 3, согласно пункту 11 Приложения 5 которого, в случае отсутствия расчетных показаний приборов учета у физических лиц, фиксирующих потребление электрической энергии, начисление производится по факту оплаты потребителей. Расчет полезного отпуска по потребителям - физическим лицам на основании указанного условия договора определен по данным реестров начислений и оплат ООО «КРЦ», справок ООО «КРЦ» о количестве электроэнергии, сумме оплат.

Указывает, что при расчете стоимости потерь им был применен тариф на покупную электроэнергию в размере 0, 495 руб./кВтч (постановление РЭК Пермского края от 22.11.2005 № 15 в редакции постановления от 29.03.2006         № 2-э), что в условиях отсутствия утвержденного регулирующим органом тарифа является правомерным и подтверждено самим регулирующим органом – РЭК Пермского края.

По мнению РЭК Пермского края, изложенному в ее письменном отзыве на апелляционную жалобу, при расчете стоимости потерь ЗАО «КЭС-Мультиэнергетика» имело право применить тариф на электрическую энергию (мощность), отпускаемую ОАО «Пермэнергосбыт» энергоснабжающим компаниям, утвержденный постановлением РЭК Пермского каря от 29.03.2006     № 2-э для ЗАО «КЭС-Мультиэнергетика». Также указывает, что при расчете индивидуального тарифа на услугу по передаче электрической энергии на 2006 год для МП «ГКЭС» г. Соликамска затраты на компенсацию потерь учтены в размере 15 320,3 тыс. руб. по тарифу на покупку потерь в размере 0,495 руб./кВтч., тариф на оплату технологического расхода (потери) для сетевых пространств в 2006 году не устанавливался.

РЭК Пермского края известила о возможности рассмотрения дела в отсутствие представителя.

Третьим лицом, ОАО «Пермэнергосбыт», представлен письменный отзыв на апелляционную жалобу, в котором указывается на законность и обоснованность решения суда первой инстанции.

Полагает, что объем потерь в электрическим сетях ответчика определен истцом правомерно, в соответствии с требованиями нормативных правовых актов и заключенным договором, обоснованность применения тарифа в размере 0,495 руб./кВтч подтверждена регулирующим органом.

Третьи лица, ООО «Комплексный Расчетный Центр», Пермский филиал ООО «КРЦ», отзывов на апелляционную жалобу не представили.

Третьи лица, надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, представителей для участия в судебном заседании не направили, что в силу части 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса не является препятствием для рассмотрения дела в их отсутствие.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции объявлялся перерыв до 23.09.2008 года.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, истец, ЗАО «КЭС-Мультиэнергетика», является гарантирующим поставщиком на территории г. Соликамска (протокол заседания правления РЭК Пермского края от 13.10.2006 года).

Ответчик, МП «ГКЭС», на территории г. Соликамска является сетевой организацией, владеющей на праве хозяйственного ведения объектами электросетевого хозяйства г. Соликамска, с использованием которых он оказывает истцу услуги по передаче электрической энергии потребителям в г. Соликамске.

Между истцом и ОАО «Пермэнергосбыт» заключен договор энергоснабжения от 03.04.2006 № 363 (т. 1 л.д. 122-130), согласно которому истец приобретает электроэнергию у ОАО «Пермэнергосбыт» для дальнейшей перепродажи потребителям г. Соликамска, в том числе в спорный период, на границе балансовой принадлежности электрических сетей между ОАО «Пермэнерго» и ответчиком на ПС «Соликамск», ПС «Боровск», РПП «Соликамск», ПС «Бумажная», ПС «Карналлит», ГПП-1 от ТЭЦ-12, ПС «Боровица», то есть в точках поступления электрической энергии из сети ОАО «Пермэнерго в сеть ответчика.

01.11.2006 года между истцом (Заказчик) и ответчиком (Исполнитель) заключен договор № 3 оказания услуг по передаче электрической энергии (далее – договор от 01.11.2006 года № 3,  т. 1 л.д. 16-58), сроком действия с 01.11.2006 по 31.12.2006 года.

Решением Арбитражного суда Пермского края от 18.01.2008 года по делу   № А50-14897/2007, вступившим в законную силу, договор от 01.11.2006 года № 3 признан заключенным.

Согласно пункту 2.1 названного договора Исполнитель обязуется оказывать Заказчику услуги по передаче электрической энергии посредством осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электроэнергии через технические устройства электрических сетей, а Заказчик обязуется оплачивать услуги Исполнителя в порядке, установленным договором.

Пунктами 4.3 и 4.4 данного договора на Исполнителя возложена обязанность ежемесячно, в порядке, определенном сторонами в приложении № 5 к договору, определять объем переданной по договору (поставленной потребителям Заказчика) электроэнергии, а также в порядке, определенном сторонами в Приложении № 6 к договору, определять объем электроэнергии, приобретаемой Исполнителем в целях компенсации потерь в принадлежащих ему сетях.

В соответствии с пунктом 5.2 договора от 01.11.2006 года № 3 (в редакции протокола согласования разногласий) объем электроэнергии, приобретаемой Исполнителем в целях компенсации потерь в принадлежащих ему сетях, определяется Приложением № 6 к договору.

В силу пункта 3 Приложения № 6 к договору от 01.11.2006 года № 3 «Регламент расчета объемов электроэнергии, приобретаемой Исполнителем в целях компенсации потерь электроэнергии, возникающих в принадлежащих ему сетях» объем потерь электроэнергии определяется как разница между объемом электроэнергии, поставленной в электрическую сеть Исполнителя от поставщиков электроэнергии, и суммой объемов электроэнергии, переданных потребителям Заказчика, чьи энергопринимающие устройства присоединены к сети Исполнителя.

Количество электрической энергии, отпущенное из сети Исполнителя, определяется на основании данных приборов учета, и включает в себя количество электроэнергии, потребленное потребителями, присоединенными к сети Исполнителя (пункт 3.2 Приложения № 6 к указанному договору).

Согласно пункту 4 Приложения № 5 к договору от 01.11.2006 года № 3, Исполнитель ежемесячно в течение расчетного периода, до последнего дня расчетного месяца, осуществляет снятие показаний с расчетных приборов учета электрической энергии, установленных у потребителей (юридических и физических лиц).

Пунктом 11 Приложения № 5 к названному договору предусмотрено, что в случае отсутствия расчетных показаний приборов учета у физических лиц, фиксирующих потребление электрической энергии потребителя, начисление производится по факту оплаты потребителей.

Как следует из протокола согласования разногласий к договору от 01.11.2006 года № 3 (т. 1 л.д. 54-58), перечисленные условия договора приняты ответчиком в редакции истца.

Объем электроэнергии, принятой в сеть ответчика в декабре 2006 года, составил 17 901 313 кВтч, что подтверждается актами, подписанными с поставщиками электроэнергии (т. 1 л.д. 59-70), и не оспаривается ответчиком.

Объем электроэнергии, переданной по сетям ответчика потребителям – юридическим лицам составил 6 198 272 кВтч (НН2 – 1 436 544 кВтч, НН – 4 761 728 кВтч), что подтверждается счетами, выставленными потребителям – юридическим лицам (т. 2 л.д. 1-458), с указанием сведений о точках поставки электроэнергии на границе сетей ответчика и потребителей – юридических лиц, показаний расчетных приборов учета, и не оспаривается ответчиком.

Объем электроэнергии, переданной потребителям – физическим лицам, был определен истцом в соответствии с пунктом 11 Приложения № 5 к договору от 01.11.2006 года № 3 по факту оплаты электроэнергии в декабре 2006 года потребителями – физическими лицами в связи с тем, что ответчик в нарушение пункта 4 Приложения № 5 не выполнил свою обязанность по снятию показаний приборов учета потребителей – физических лиц. Исчисленный таким способом объем электроэнергии составил 1 864 362 кВтч, что подтверждается справкой Пермского филиала ООО «КРЦ» о произведенных населением