Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.09.2008 по делу n А71-4310/2008. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

неправомерно.   В связи с чем решение суда первой инстанции  в этой части обоснованно.

Объектом обложения НДС признается реализация товаров (пп. 1 п.1 ст.146 НК). Налоговая база при реализации товаров определяется как стоимость этих товаров (п.1 ст.154 НК).

В соответствии со ст. 171 НК РФ налогоплательщик имеет право уменьшить исчисленную сумму налога на установленные налоговые вычеты - суммы НДС, предъявленные налогоплательщику при приобретении им товаров (работ, услуг), в том числе для их перепродажи.

 Согласно п. 4 ст. 170 Кодекса суммы налога, предъявленные налогоплательщику, осуществляющему операции, как облагаемые НДС, так и освобождаемые от налогообложения:

учитываются в стоимости таких товаров - по товарам, используемым для осуществления операций, не облагаемых НДС,

принимаются к вычету - по товарам, используемым для осуществления облагаемых налогом операций.

принимаются к вычету либо учитываются в их стоимости в той пропорции, в которой они используются для производства и (или) реализации товаров (работ, услуг), операции по реализации которых подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения), - по товарам (работам, услугам), используемым для осуществления как облагаемых налогом, так и не подлежащих налогообложению (освобожденных от налогообложения) операций.

Указанная пропорция определяется, исходя из стоимости отгруженных товаров (работ, услуг), операции по реализации которых подлежат налогообложению (освобождены от налогообложения), в общей стоимости товаров (работ, услуг), отгруженных за налоговый период.

Как следует из материалов дела, раздельный учет предпринимателем не велся, между тем, как указано ранее из представленных первичных документов налоговый орган мог определить соответствующего покупателя, выделить  выручку от розничной  продажи и доначислить соответствующие суммы налогов.

Поскольку плательщики ЕНВД в силу положений  п. 4 ст.346.24 НК РФ  не являются плательщиками НДС и, соответственно,  не обладают правом на применение вычетов при исчислении НДС, учитывая, что полученная сумма дохода, подлежащая обложению ЕНВД, составляет 2,41% в общей сумме доходов, то применение вычетов в размере 2.41% от общей суммы вычетов не правомерно.

Следовательно,  заявитель обладает правом применения вычета по НДС за 2005г. в размере 97,59% от всех вычетов.

Согласно представленному расчету налогоплательщика,  не оспоренному налоговым органом, размер НДС, подлежащий уплате в бюджет, составляет 10 938 руб.(л.д.36.т.7)

На основании изложенного, судом первой инстанции правомерно признано недействительным решение налогового органа в части начисления ЕНВД в размере, превышающем 1 444 руб., соответствующих сумм пени и штрафных санкций, НДС в размере, превышающем 10 938 руб., соответствующих сумм пени и штрафных санкций.

Иные доводы жалобы основаны на неверном толковании закона и подлежат отклонению.

При таких обстоятельствах, оснований для удовлетворения апелляционной жалобы не имеется, а решение суда от 22.07.2008г. является обоснованным и отмене не подлежит.

Поскольку апелляционная жалоба налогового органа не подлежит удовлетворению, определением Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 01.09.2008г. инспекции предоставлена отсрочка по уплате госпошлины, то в соответствии со ст. 110 АПК РФ с Межрайонной ИФНС России № 9 по Удмуртской Республике взыскивается  госпошлина по апелляционной жалобе в сумме 1 000 руб.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 176, 258, 268, 269, 271, Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Удмуртской Республики от 22.07.2008г. оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Взыскать с Межрайонной ИФНС России № 9 по Удмуртской Республики в доход федерального бюджета 1 000 (одна тысяча) рублей госпошлины по апелляционной жалобе.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его принятия через Арбитражный суд Удмуртской Республики.

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения кассационной жалобы можно получить на интернет-сайте Федерального арбитражного суда Уральского округа www.fasuo.arbitr.ru.

Председательствующий

И. В. Борзенкова

Судьи

Р.А. Богданова

О.Г. Грибиниченко