Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 30.10.2008 по делу n А60-5396/2008. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

необщего пользования понимаются железнодорожные подъездные пути, примыкающие непосредственно или через другие железнодорожные подъездные пути к железнодорожным путям общего пользования и предназначенные для обслуживания определенных пользователей услугами железнодорожного транспорта на условиях договоров или выполнения работ для собственных нужд; под железнодорожным подвижным составом понимается локомотивы, грузовые вагоны, пассажирские вагоны локомотивной тяги и мотор-вагонный подвижной состав, а также иной предназначенный для обеспечения осуществления перевозок и функционирования инфраструктуры железнодорожный подвижной состав; оператор железнодорожного подвижного состава - это юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, имеющие вагоны, контейнеры на праве собственности или ином праве, участвующие на основе договора с перевозчиком в осуществлении перевозочного процесса с использованием указанных вагонов, контейнеров.

В соответствии с положениями ст. 6 Федерального закона РФ от 17.08.1995 г. N 147-ФЗ "О естественных монополиях" перечень товаров (работ, услуг) субъектов естественных монополий, цены (тарифы) на которые регулируются государством, и порядок государственного регулирования цен (тарифов) на эти товары (работы, услуги), включающий основы ценообразования и правила государственного регулирования и контроля, утверждаются Правительством Российской Федерации.

Пунктами 1, 3 ст. 8 указанного Закона установлено, что субъекты естественных монополий не вправе отказываться от заключения договора с отдельными потребителями на производство (реализацию) товаров, в отношении которых применяется регулирование в соответствии с настоящим Федеральным законом, при наличии у субъекта естественной монополии возможности произвести (реализовать) такие товары. Субъекты естественных монополий обязаны предоставлять доступ на товарные рынки и (или) производить (реализовывать) товары и услуги, в отношении которых применяется регулирование в соответствии с настоящим Федеральным законом, на недискриминационных условиях согласно требованиям антимонопольного законодательства.

Приказом Федеральной службы по тарифам от 29.12.2007 г. N 435-т "О включении (исключении) организаций в (из) реестр(а) субъектов естественных монополий на транспорте" ОАО "РЖД", осуществляющее деятельность в сфере оказания услуг железнодорожных перевозок и услуг по использованию инфраструктуры железнодорожного транспорта общего пользования, включено в раздел 1 "Железнодорожные перевозки и услуги по использованию инфраструктуры железнодорожного транспорта общего пользования" Реестра субъектов естественных монополий на транспорте, в отношении которых осуществляются государственное регулирование и контроль, под регистрационным номером 77/1/2.

Постановлением Федеральной энергетической комиссии от 19.06.2002 г. N 35/15 утверждены Правила применения сборов за дополнительные операции, связанные с перевозкой грузов на федеральном железнодорожном транспорте (тарифное руководство N 3).

Пунктом 1.1 данных Правил установлено, что предусмотренные статьями 23, 24, 28, 32, 37, 43, 47, 59, 60, 81 Федерального закона от 8 января 1998 г. N 2-ФЗ "Транспортный устав железных дорог Российской Федерации"  сборы за дополнительные операции, связанные с перевозкой грузов на федеральном железнодорожном транспорте (за предъявление грузов к перевозке с объявлением их ценности, сопровождение и охрану грузов, погрузку и выгрузку грузов, контейнеров, взвешивание, переадресовку, хранение грузов, подачу и уборку вагонов), применяются на всех железных дорогах, входящих в единую сеть железных дорог Российской Федерации, для всех грузоотправителей, грузополучателей, владельцев железнодорожных подъездных путей.

Согласно п. 1.3 указанных Правил опубликованные в настоящем Тарифном руководстве сборы являются предельными. Начальники железных дорог могут в тех случаях, когда это экономически целесообразно, устанавливать более низкие сборы с уведомлением об этом в 10-дневный срок федерального органа по регулированию естественных монополий на транспорте и опубликованием в средствах массовой информации.

В соответствии с п. 2.7.1 Правил сбор за подачу и уборку груженых и порожних вагонов локомотивом, принадлежащим организации федерального железнодорожного транспорта, взимается за расстояние подачи и уборки вагонов в оба конца по одному из двух вариантов, в том числе, в зависимости от среднесуточного числа поданных и убранных вагонов по ставкам таблицы N 8 настоящего Тарифного руководства, если железнодорожный подъездной путь не принадлежит железной дороге, и по ставкам таблицы N 9 настоящего Тарифного руководства, если железнодорожный подъездной путь принадлежит железной дороге.

Распоряжением ОАО "РЖД" от 31.01.2005 г. N 119р "О едином перечне работ и услуг, оказываемых ОАО "РЖД" при организации перевозок грузов" установлено, что к работам и услугам за которые сборы и платы взимаются в размерах, опубликованных в тарифных руководствах, относятся, в частности подача и уборка вагонов на железнодорожные пути необщего пользования и места общего пользования при погрузке (выгрузке) грузов в вагонах средствами грузоотправителя (грузополучателя); подача и уборка вагонов для грузоотправителей и грузополучателей, не имеющих складов и погрузочно-разгрузочных площадок на не принадлежащих им железнодорожных путях необщего пользования (по трехстороннему договору).

Пунктами 2, 3 раздела II Технологии взаимодействия причастных предприятий при организации перевозки грузобагажа в арендованных и собственных багажных вагонах на станции Свердловск-Пассажирский, утвержденной заместителем начальника Свердловской железной дороги 27.12.2006 г. определено, что не менее чем за двое суток до отправления до погрузки вагонов арендатор или владелец вагона подает начальнику станции или его заместителю заявку на подачу вагона под погрузку, в которой указывается место погрузки, дата отправления, станция назначения. После подписания заявки она передается дежурному по парку, который собирает все поступающие заявки и включает их в наряд на производство маневровых работ для постановки вагонов на фронты погрузки-выгрузки.

Таким образом, из приведенных выше положений нормативных правовых актов следует, что услуги по подаче-уборке вагонов на пути общего пользования для выполнения грузовых операций, для взвешивания вагонов является услугой, которую ОАО "Российские железные дороги" как субъект естественных монополий на транспорте обязано предоставить на основании публичного договора (ст. 426 Гражданского кодекса РФ) по цене, соответствующей утвержденным в установленном порядке тарифам (Тарифное руководство N 3).

Из приведенных выше положений нормативных правовых актов и локальных актов ОАО "РЖД" следует также, что так называемые "операторские услуги", выполнение которых возложено Дорогой на ЗАО "ВИЗАВИ", в том числе прием заявок, их формирование и передача в соответствующую службу Дороги для выполнения, предъявление счетов за оказанные услуги, прием платежей являются неотъемлемой частью услуг по подаче-уборке вагонов на пути общего пользования для выполнения погрузочно-разгрузочных работ, взвешивания и иных работ и, следовательно, должны выполняться силами и за счет средств Дороги, а их стоимость должна предъявляться контрагентам по регулируемым ценам на услуги по подаче-уборке вагонов.

Как следует из материалов дела, ООО "Пром-Оушн", являясь владельцем собственных вагонов, заключил с ОАО "РЖД" договор на оказание услуг по включению этих вагонов в составы плановых почтово-багажных поездов N 751 от 01.07.2007 г. (л.д.74-76, т.1). С целью реализации данного договора Дорога обязана осуществлять за отдельную плату производство маневровых работ на станции переприцепки, подачи и уборки вагонов под погрузку и выгрузку, к местам отстоя вагонов (п. 2.2.6). Ранее положения данного пункта реализовывались путем заключения сторонами договора на оказание дополнительных транспортных услуг на станции Свердловск-пассажирский, предметом которого являлись оказание Дорогой услуг в виде подачи-уборки вагонов для выполнения грузовых операций и подачи-уборки вагонов на вагонные весы для взвешивания (договор N 961/07-04 от 01.08.2004 г. - л.д.73-73, т.1). Согласно п.п. 3.2, 4.2, 4.3, 4.4 данного договора принятие заявок на подачу-уборку вагонов, составление актов сверки выполненных Дорогой работ, составление накопительной карточки и оформление счетов-фактур осуществляла Дорога, не взимая за выполнение этих операций какую-либо отдельную плату.

В 2007 г. договор на оказание дополнительных транспортных услуг ООО "Пром-Оушн" с Дорогой не заключался.

Неоднократные обращения Общества по вопросу заключения договора (в декабре 2006 г., от 04.06.2007,  от 05.10.2007) были оставлены Дорогой без ответа (л.д.81, 89-90, т.1).

Вместе с тем ООО "Пром-Оушн" от ЗАО "ВИЗАВИ" получен подписанный со стороны ЗАО "ВИЗАВИ" проект договора об оказании услуг по подаче-уборке вагонов и отстой на станции Свердловск-пассажирский, предметом которого является выполнение оператором (ЗАО "ВИЗАВИ") услуг по обработке собственных и арендованных вагонов ООО "Пром-Оушн" (л.д.85-86, т.1). Как следует из проекта договора, под обработкой вагонов понимается не выполнение транспортных услуг по подаче-уборке вагонов, взвешиванию, а лишь прием заявок и платежей за подачу-уборку вагонов для погрузки-выгрузки и взвешивание, за отстой вагонов на местах общего пользования, за предоставление фронта погрузки и выгрузки. В то же время, как следует из приложения N 1 к проекту договора (протокола согласования договорной цены по обработке вагонов на станции Свердловск-пассажирский), стоимость услуг по обработке определена как стоимость подачи-уборки вагонов, предоставления места для погрузки-выгрузки, платы за маневровую работу. Иными словами, стоимость услуг, являющихся предметом отмеченного проекта договора, необоснованно определена как стоимость услуг, выполнение которых обязанностью ЗАО "ВИЗАВИ" не является. К тому же стоимость данных услуг значительно превысила их стоимость, установленную тарифами. Кроме того, проектом договора предусмотрена плата за предоставление места для погрузки-выгрузки в размере 2000 руб., в то время как такой вид услуг нормативными документами, положения которых приведены выше, вообще не предусмотрен. Плата за предоставление места для погрузки-выгрузки Дорогой никогда ранее не взималась.

В материалы дела представлен договор N НОДЮ 516/07 от 12.04.2007 г. на оказание операторских услуг по подаче-уборке "приватных" вагонов пассажирского парка на станции Свердловск-пассажирский, заключенный между ОАО "РЖД" и ЗАО "ВИЗАВИ", в соответствии с которым на ЗАО "ВИЗАВИ" возложены обязанности по формированию и представлению Перевозчику заявок на оказание транспортных услуг, учету вагонов на путях станции, оформлению актов сверки выполненных работ, ведомостей подачи-уборки вагонов, принятию оплаты за выполненные "Перевозчиком" транспортные услуги и перечислению собранных средств "Перевозчику", заключению с владельцами вагонов прямых договоров на оказание операторских услуг. Иными словами, предметом данного договора является передача Дорогой ЗАО "ВИЗАВИ" обязанностей по оказанию услуг, которые ранее оказывала сама Дорога по договорам на оказание дополнительных услуг и которые, по сути, являются составной частью услуг по подаче-уборке вагонов. При этом за выполнение транспортных услуг согласно п. 4.1 упомянутого договора Оператор перечисляет Дороге собранные с клиентов денежные средства в размере, установленном в соответствии с Тарифным руководством, составляющем значительно меньшие суммы, в отличии от сумм, приведенных в приложении N 1 к проекту договора.

Фактически на основании договора N НОДЮ 516/07 Дорога передала часть своих функций оператору (ЗАО "ВИЗАВИ"), не предусмотрев за выполнение этих функций никакой оплаты, тем самым позволив ЗАО "ВИЗАВИ" взимать оплату с контрагентов на основании договоров, заключение которых предусмотрено п. 2.2.6 договора N НОДЮ 516/07.

Таким образом, условия подписанного ЗАО "ВИЗАВИ" проекта договора об оказании услуг по подаче-уборке вагонов и отстой на станции Свердловск-пассажирский, датированного 19.09.2007 г., явно невыгодны для контрагентов ЗАО "ВИЗАВИ", в том числе, ООО "Пром-Оушн", поскольку обязывают контрагентов оплачивать услуги, цены на которые регулируются в соответствии с указанным выше Тарифным руководством N 3, по значительно более высоким расценкам. Кроме того, предметом данного проекта не является оказание собственно транспортных услуг (подача-уборка, взвешивание), поэтому в договоре отсутствуют условия о сроке выполнения таких услуг (в отличие от ранее заключаемых с ОАО "РЖД" договоров на оказание дополнительных транспортных услуг), что также свидетельствует об ущемлении прав контрагентов ЗАО "ВИЗАВИ".

При этом разработка проекта упомянутого договора и направление его клиентам для подписания ЗАО "ВИЗАВИ" являются прямым следствием заключения договора оказания операторских услуг от 12.04.2007 г. N НОДЮ 516/07 между ОАО "РЖД" и ЗАО "ВИЗАВИ" (п. 2.2.6 договора).

Факт навязывания клиентам, в частности, ООО "Пром-Оушн", невыгодных для последних условий договора выражается прежде всего в невозможности заключения с ОАО "РЖД" прямого договора на оказание дополнительных транспортных услуг на 2007 г.

При этом  суд апелляционной инстанции отмечает, что договор №751 от 01.07.2007г., на который ссылается Дорога, таковым не является, а выполнение отдельных заявок ООО «Пром-Оушн» на включение собственных почтово-багажных вагонов в состав поездов не свидетельствует об установлении устойчивых, договорных отношений.

 Навязывание ООО "Пром-Оушн" невыгодных для него условий подтверждается также фактами направления ему подписанного со стороны ЗАО "ВИЗАВИ" проекта договора от 19.09.2007 г., писем N 85 от 13.08.2007 г., N 107 от 2.10.2007 г. (л.д.84, 87, т.1).

Ссылка заявителя жалобы и ОАО «РЖД» на протокол совещания представителей транспортных организаций на узле ст.Свердловск-пассажирский от 17.01.2007г.  как на доказательство заведомо добровольного принятия всеми участвующими в совещании организациями, в том числе и ООО «Пром-Оушн» условий договора на оказание операторских услуг судом апелляционной инстанции не принимается, поскольку условия договора предметом этого совещания не являлись.

Довод третьего лица о том, что антимонопольный орган, принимая оспариваемое решение, вышел за пределы своих полномочий, поскольку отношения по подаче/уборке вагонов на подъездной путь, внесение платы регулируются договорами гражданско-правового характера, заключенными между контрагентами, судом апелляционной инстанции отклоняется.

В пункте 1 Постановления от 30.06.2008г. №30 «О некоторых вопросах, возникающих в связи с применением арбитражными судами антимонопольного законодательства» Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации разъяснил, что требования антимонопольного законодательства применяются к гражданско-правовым отношениям.

Это