Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.12.2008 по делу n А71-4941/2008. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда в части и принять новый с/а

СЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Пермь

18 декабря 2008 года                                                          Дело № А71-4941/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 11 декабря 2008 года.

Постановление в полном объеме изготовлено  18 декабря 2008 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи                                          Масальской Н.Г.,

судей                                                           Булкиной А.Н., Соларевой О.Ф.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Фарбазовой О.Ф.,

при участии:

от истца, Общества с ограниченной ответственностью «Региональный энергосбытовой комплекс», ответчика, Муниципального унитарного предприятия жилищно-коммунального хозяйства г. Можги, третьего лица, Региональной энергетической комиссии Удмуртской Республики – не явились, о месте и времени рассмотрения дела извещены надлежащим образом в порядке статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,  в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда;

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу истца, Общества с ограниченной ответственностью «Региональный энергосбытовой комплекс»

на решение Арбитражного суда Удмуртской Республики

от 08 октября 2008 года

по делу № А71-4941/2008,

принятое судьей Погадаевым Н.Н.,

по иску Общества с ограниченной ответственностью «Региональный энергосбытовой комплекс»

к Муниципальному унитарному предприятию жилищно-коммунального хозяйства г.Можги,

третье лицо: Региональная энергетическая комиссия Удмуртской Республики

о взыскании задолженности по договору поставки электрической энергии в целях компенсации фактических потерь в электрических сетях в сумме 14 296 839 руб. 78 коп. и процентов за пользование чужими денежными средствами в размере 867 227 руб. 54 коп.,

установил:

Общество с ограниченной ответственностью «Региональный энергосбытовой комплекс» (далее – ООО «РЭКс») обратилось в Арбитражный суд Удмуртской Республики с иском к Муниципальному унитарному предприятию жилищно-коммунального хозяйства г. Можги (далее – МУП ЖКХ), третье лицо Региональная энергетическая комиссия Удмуртской Республики, о взыскании задолженности за поставку электрической энергии в целях компенсации фактических потерь в электрических сетях  по договору № 1-ТР от 31.12.2006 года в сумме 14 296 839 руб. 78 коп., процентов за пользование чужими денежными средствами в сумме 867 227 руб. 54 коп. и расходов по оплате государственной пошлины (Т.1, л.д.4-7).

ООО «РЭКс» в заседании суда 07.10.2008г. заявлено ходатайство об уменьшении размера заявленных требований, просит взыскать с ответчика задолженность за поставленную электрическую энергию в целях компенсации фактических потерь в сумме 7 731 888 руб. 71 коп.  и  867 227 руб. 54 коп., процентов за пользование чужими денежными средствами, начисленных по состоянию на 07.08.2008 года. Ходатайство истца судом рассмотрено и удовлетворено на основании статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, что отражено в протоколе судебного заседания (Т.3, л.д.117).

Решением Арбитражного суда Удмуртской Республики от 08.10.2008 года (резолютивная часть от 07.10.2008 года, судья Погадаев Н.Н.) исковые требования удовлетворены частично: с МУП ЖКХ в пользу ООО «РЭКс» взыскано 1 726 144 руб. 58 коп. основного долга, 480 319 руб. 99 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами, 13 983 руб. 13 коп. государственной пошлины за подачу иска (Т.3, л.д.120-127).

Истец (ООО «РЭКс») с решением суда не согласен по мотивам, изложенным в апелляционной жалобе. Находя решение суда в части отказа в удовлетворении исковых требований не соответствующим фактическим обстоятельствам, вынесенным с нарушением норм материального и процессуального права, просит его отменить, заявленные требования удовлетворить в полном объеме. Указал, что выводы суда о недоказанности объема электрической энергии, поступившей в сеть ответчика в спорный период, о невозможности определить размер фактических потерь электроэнергии, не соответствует фактическим обстоятельствам дела, сделан без учета условий договора № 1-ТР от 31.12.2006г., в нарушение пункта 121 Правил функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики. По мнению автора жалобы, стороны при заключении договора от 31.12.2006г. № 1-ТР в пункте 2.1.4 оговорили условие, устанавливающее порядок определения объема электроэнергии, поступившей в сеть ответчика, в случае, если сведения о показаниях приборов учета сетевой организацией не представлены. Акты приема-передачи услуг по передаче электроэнергии, ведомости потребления электрической энергии, выставленные ОАО «Удмуртская энергосбытовая компания», в силу статей 64, 71, 168 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и условий договора № 1-ТР от 31.12.2006г. являются надлежащими доказательствами, подтверждающими объем электроэнергии, поступившей в сеть ответчика и объем электроэнергии, отпущенной из сети покупателям. Разница между этими объемами составляет фактические потери электрической энергии в электрических сетях ответчика. Кроме этого, объем фактических потерь электроэнергии за период с января по март 2008 года подтверждается подписанными ответчиком актами приема-передачи электрической энергии, приобретаемой в целях компенсации потерь, составленными согласно приложению № 6 к договору № 1-ТР. Акты приема-передачи электроэнергии за январь – декабрь 2007 года ответчиком подписаны с разногласиями лишь на том основании, что, по мнению ответчика, он обязан компенсировать только нормативные (технологические) потери, а не фактические. Вместе с тем, такая позиция ответчика противоречит пунктам 50, 51 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, обязывающих возмещать фактические потери.

В заседании суда апелляционной инстанции 09.12.2008г. представитель истца Кодесников К.В. (доверенность №050 от 10.06.2008г., паспорт) на доводах, изложенных в апелляционной жалобе, настаивал.

Представители ответчика (МУП ЖКХ) Быстрых Г.Г. (доверенность от 30.07.2008г., паспорт), Солдатов В.В. (доверенность №9-юр от 11.01.2008г., паспорт) в заседании суда 09.12.2008г. доводы апелляционной жалобы отклонили по основаниям, изложенным в письменном отзыве.

В заседании суда апелляционной инстанции 09.12.2008г. в порядке статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации объявлен перерыв до 11.12.2008г.

Представитель истца в заседание суда 11.12.2008г. не явился, представил расчет процентов за пользование чужими денежными средствами на сумму 849 035 руб. 61 коп. и ходатайство об отказе от иска в части взыскания процентов, начисленных по правилам статьи 395 Гражданского кодекса Российской Федерации, в сумме 18 191 руб. 93 коп. (867 227,54 руб. – 849 035,61 руб.). Ходатайство истца судом рассмотрено и удовлетворено как не противоречащее статьям 49, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

После объявленного перерыва в заседание суда 11.12.2008г. лица, участвующие в деле, не явились, извещены надлежащим образом.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, ООО «РЭКс» имеет статус гарантирующего поставщика, а МУП ЖКХ является сетевой организацией, владеющей на праве хозяйственного ведения объектами электросетевого хозяйства г. Можги, с использованием которых оказывает истцу услуги по передаче электрической энергии потребителям.

На основании заключенных договоров № 1102 от 01.03.2005г. (Т.1, л.д.74-79), № Ц 1102 от 10.01.2008г. (Т.1, л.д.83-87) ООО «РЭКс» (Покупатель) приобретает электрическую энергию у ОАО «Удмуртская энергосбытовая компания» (Продавец). Исполнение договоров подтверждено счетами-фактурами и актами приема-передачи электрической энергии за период с января 2007 года по март 2008 года.

Между МУП ЖКХ (Сетевая организация) и ООО «РЭКс» (Гарантирующий поставщик) заключен договор на оказание услуг по передаче электрической энергии, поставке электрической энергии в целях компенсации фактических потерь в электрических сетях, № 1-ТР от 31.12.2006г. (Т.1, л.д.9-14) в редакции протокола разногласий (Т.1, л.д.15-19), сроком действия до 31.12.2007г. (пункт 8.1 договора). Поскольку ни одной из сторон не заявлено о прекращении договора, договор считается продленным на следующий календарный год (пункт 8.2 договора).

В соответствии с пунктами 1.1, 2.1.1. договора Сетевая организация (СО) обязуется осуществить комплекс организационных и технологических связанных действий, обеспечивающих передачу электрической энергии через технические устройства электрических сетей, до энергопринимающего устройства Покупателя (Покупателей), приобретающего электроэнергию на основании договора энергоснабжения, заключенного с Гарантирующим поставщиком (ГП), а ГП обязуется своевременно оплачивать оказанные услуги в порядке и сроки, предусмотренные настоящим договором.

Согласно пункту 1.3 договора ГП обязуется поставить СО электроэнергию в количестве, необходимом для компенсации фактических потерь электрической энергии в электрических сетях, а СО обязуется оплатить стоимость указанной электроэнергии на условиях настоящего договора.

Пунктом 2.1.14 договора предусмотрена обязанность СО оплатить ГП электроэнергию, покупаемую для компенсации фактических потерь в электрических сетях, в порядке и сроки, установленные договором.

На основании пункта 6.4 договора оплата электроэнергии, приобретаемой СО в целях компенсации потерь электрической энергии в электрических сетях, осуществляется в следующем порядке: 50% стоимости договорного количества электроэнергии оплачивается по регулируемому тарифу в срок до 15 числа отчетного месяца; окончательный расчет производится на основании подписанного акта приема-передачи электроэнергии (Приложение №6) в срок до 15 числа месяца, следующего за расчетным. Оплата электроэнергии осуществляется по ценам (тарифам), определенным в порядке, предусмотренном действующим законодательством.

В рамках заключенного договора в период с января 2007 года по март 2008 года истец поставлял ответчику электрическую энергию, что подтверждается актами приема-передачи и предъявленными к оплате счетами-фактурами.

Согласно уточненному расчету ООО «РЭКс» задолженность ответчика за приобретенный СО в целях компенсации потерь объем электроэнергии, составила 7 731 888 руб. 71 коп.

Поскольку ответчиком в нарушение статей 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства по оплате долга надлежащим образом не исполнены, истец в порядке статьи 395 Гражданского кодекса Российской Федерации начислил проценты за пользование чужими денежными средствами и обратился в суд с настоящим иском.

Суд первой инстанции, оценив представленный ООО «РЭКс» в обоснование размера исковых требований расчет фактических потерь электроэнергии, как недостоверный, не подтвержденный соответствующими данными коммерческого учета электроэнергии, признав заявленный объем фактических потерь истцом недоказанным, удовлетворил исковые требования в сумме 1 726 144 руб. 58 коп, исходя из признания иска ответчиком в этой части. Проценты за пользование чужими денежными средствами, начисленные на признанную ответчиком сумму иска, взысканы судом в сумме 480 319 руб. 99 коп.

Вместе с тем, выводы суда первой инстанции о недоказанности объема фактических потерь не могут быть признаны апелляционным судом обоснованными, соответствующими материалам дела.

Согласно части 1 пункту 3 статьи 32 Федерального Закона «Об электроэнергетике» (в редакции, действовавшей на момент возникновения спорных отношений) величина потерь электрической энергии, не учтенная в ценах на электрическую энергию, оплачивается сетевыми организациями, в сетях которых они возникли, в установленном правилами оптового рынка порядке.

Обязанность сетевой организации компенсировать сбытовой организации или гарантирующему поставщику стоимость фактических потерь электроэнергии путем оплаты ее стоимости предусмотрена также Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 № 861 (далее – Правила недискриминационного доступа) и Правилами функционирования розничных рынков электроэнергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 № 530 (далее – Правила функционирования розничных рынков).

В соответствии с пунктом 50 Правил недискриминационного доступа (пунктом 36 - в редакции, действовавшей на момент возникновения спорных отношений) фактические потери электрической энергии в электрических сетях определяются как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.

Согласно пунктам 51, 52 Правил недискриминационного доступа сетевые организации обязаны компенсировать фактические потери электрической энергии, возникшие в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом потерь, включенных в цену на электрическую энергию.

В соответствии с пунктом 120 Правил функционирования розничных рынков потери электрической энергии в электрических сетях, не учтенные в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке, оплачиваются территориальными сетевыми организациями путем приобретения электрической энергии на розничном рынке у гарантирующего поставщика или у энергосбытовой организации по ценам (тарифам), определяемым в соответствии с методическими указаниями и правилами определения стоимости поставки электрической энергии (мощности) на розничном рынке, утверждаемыми федеральным органом исполнительной власти в области регулирования тарифов.

В силу пункта 121 Правил функционирования розничных рынков сетевая организация определяет объем потерь электрической энергии в принадлежащих ей электрических сетях за расчетный период на основании данных коммерческого