Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 01.03.2009 по делу n А71-9285/2008. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

СЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Пермь

02 марта 2009 года                                                   Дело № А71-9285/2008­­

Резолютивная часть постановления объявлена 26 февраля 2009 года.

Постановление в полном объеме изготовлено  02 марта 2009 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Борзенковой И.В.

судей Богдановой Р.А., Григорьевой Н.П.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Келлер О.В.,

при участии:

от заявителя ИП Барышниковой Н.К. – Хазиев М.И., паспорт 9403 117822, доверенность от 28.10.2008г., Зернова С.Б., паспорт 9402 579422, доверенность от 28.10.2008г.;

от заинтересованного лица Межрайонной ИФНС России № 8 по Удмуртской Республике – Ильясова Г.А., доверенность от 11.01.2009г. № 5;

Лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда.

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу заинтересованного лица Межрайонной ИФНС России № 8 по Удмуртской Республике

на решение Арбитражного суда Удмуртской Республике

от 17 декабря 2008 года

по делу № А71-9285/2008,

принятое судьей Симоновым В.Н.

по заявлению ИП Барышниковой Н.К.

к Межрайонной ИФНС России № 8 по Удмуртской Республике

о признании недействительным решения налогового органа,

установил:

ИП Барышникова Н.К. обратилась в Арбитражный суд Удмуртской Республики с заявлением о признании недействительным решения Межрайонной ИФНС России № 8 по Удмуртской Республике от 10.07.2008г. № 13-09/452/66дсп о привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения и требования № 2963 об уплате налога, сбора, пени, штрафа по состоянию на 17.09.2008г. в части доначисления НДС в размере 690 495,05 руб., пени по налогу в размере 182 040,84 руб., взыскания налоговых санкций по п.1 ст. 122 НК РФ в размере 138 099,01 руб.

Решением Арбитражного суда Удмуртской Республики от 17.12.2008г. заявленные требования удовлетворены: признано недействительным решение Межрайонной ИФНС России № 8 по Удмуртской Республике от 10.07.2008г. № 13-09/452/66 о привлечении ИП Барышниковой Н.К. к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения и требование № 2963 по состоянию на 17.09.2008г. в части доначисления НДС в размере 690 495,05 руб., взыскания в соответствующей части пени, начисленных на указанную сумму НДС, взыскания предусмотренных п.1 ст. 122 НК РФ налоговых санкций в размере 138 099,01 руб.

Не согласившись с решением суда, Межрайонная ИФНС России № 8 по Удмуртской Республике обратилась с апелляционной жалобой, согласно которой просит отменить решение суда и отказать в удовлетворении заявленных требований, поскольку решение принято по неполно выясненным обстоятельствам с нарушением норм материального и процессуального права. Заявитель жалобы полагает, что принятая налогоплательщиком методика раздельного учета затрат не обеспечивает правильность исчисления НДС, приходящейся на сумму материальных затрат, фактически использованных при производстве и реализации товаров, облагаемых и необлагаемых НДС. Также инспекция указывает, что метод определения не соответствует пп.4 п.4 ст. 170 НК РФ, поскольку суммы налога, предъявленные продавцами товаров налогоплательщику, приняты к вычету без учета пропорции, в которой они используются для производства и (или) реализации товаров (работ, услуг). В ходе проверки инспекцией произведен расчет НДС, подлежащий вычету в соответствии с определенной пропорцией в общей стоимости товаров.

ИП Барышникова Н.К. представила письменный отзыв на жалобу, согласно которому просит решение суда оставить без изменения, жалобу – без удовлетворения, поскольку применяемый способ нахождения наценки по среднему проценту не противоречит законодательству. Основные требования, предъявляемые к методике раздельного учета, которые позволяют исчислить  налог на основании данных бухгалтерского учета, налогоплательщиком соблюдены. Доводы налогового органа о том, что определение «входного» НДС по товарам, использованным в деятельности, облагаемой ЕНВД, должно производится налогоплательщиком по книге покупок того отчетного периода, когда эти товары приобретены и приняты на учет необоснованны, поскольку пропорциональное деленные сумм «входного» НДС осуществляется в том случае, когда в момент приобретения товаров известно, что они будут использованы как для осуществления операций, облагаемых НДС, и не облагаемых НДС, и при этом по данному товару невозможно обеспечить раздельный учет.

Представители сторон в судебном заседании поддержали доводы, изложенные в апелляционной жалобе и отзыве на апелляционную жалобу.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном ст.ст. 266, 268 АПК.

Как следует из материалов дела, на основании проведенной Межрайонной ИФНС России № 8 по Удмуртской Республике выездной налоговой проверки деятельности ИП Барышниковой Н.К. по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты налогов за период с 01.01.2004г. по 31.12.2006г. составлен акт № 13-09/452/48дсп от 16.06.2008г. (л.д. 64-91, т.1) и вынесено решение № 13-09/452/66дсп от 10.07.2008г. о привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения (л.д. 8-35, т.1).

Названным решением налогоплательщик привлечен к налоговой ответственности по п.1 ст. 122, п.1 ст. 126 НК РФ в виде штрафов в общей сумме 147 316 руб., предложено уплатить недоимку по налогам в общей сумме 747 335,99 руб., пени в сумме 187 763,40 руб.

На разрешение суда апелляционной инстанции постановлен вопрос правомерности доначисления НДС в сумме 690 495,05 руб., пени в сумме 182 040,84 руб., штрафных санкций по п.1 ст. 122 НК РФ в сумме 138 099,01 руб.

Основанием для доначисления указанных сумм налога, явились выводы проверяющих о неправомерном предъявлении НДС к вычету в связи с тем, что предприниматель, применяя одновременно общую систему налогообложения и систему налогообложения ЕНВД, допускал нарушения налогового законодательства при ведении раздельного учета. Налоговый орган указывает, что принятая налогоплательщиком методика раздельного учета затрат не обеспечивает правильность исчисления НДС, приходящегося на сумму материальных затрат, фактически использованных при производстве и реализации товаров, облагаемых и не облагаемых НДС. Налоговым кодексом РФ не предусмотрено уменьшения стоимости реализованных товаров на торговую наценку.

 Не согласившись с решением в данной части, предприниматель обратился в суд с соответствующим заявлением.

Удовлетворяя заявленные требования, суд первой инстанции пришел к выводу, что ведение раздельного учета облагаемых и не облагаемых налогом товаров, достоверное определение сумм НДС предпринимателем доказано. Условия, необходимые для применения налоговых вычетов, предпринимателем соблюдены: товар оплачен, принят к учету.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, заслушав пояснения сторон, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Как следует из материалов дела, ИП Барышникова Н.К. осуществляла в спорный период оптовую и розничную продажу товаров, как за наличный, так и безналичный расчет организациям, индивидуальным предпринимателям и частным лицам.

Оплата проводилась за наличный расчет и путем перечисления денежных средств на расчетный счет предпринимателя.

Следовательно, деятельность, которой занимался налогоплательщик в 2005г., подпадала под обложение ЕНВД и общим режимом налогообложения.

В связи с чем, в целях налогообложения ИП Барышникова Н.К. в силу положений п.7 ст. 346.26 и п. 4 ст. 170 НК РФ  обязана была вести раздельный учет операций по реализации, доходов и расходов от разных видов деятельности.

Спора между сторонами  по видам осуществляемой деятельности нет.

Объектом обложения НДС признается реализация товаров (пп. 1 п.1 ст.146 НК). Налоговая база при реализации товаров определяется как стоимость этих товаров (п.1 ст.154 НК).

В соответствии со ст. 170 НК РФ налогоплательщик НДС обязан вести раздельный учет сумм налога по приобретенным товаров (работам, услугам), а том числе основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, используемым для осуществления как облагаемых налогом, так и неподлежащих налогообложению (освобожденных от налогообложения) операций. При отсутствии у налогоплательщика раздельного учета сумма налога по приобретенным товарам (работам, услугам), в том числе основанным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, вычету не подлежит и в расходы, принимаемые к вычету при исчислении налога на прибыль (НДФЛ), не включается.

Суммы налога, предъявленные продавцами товаров (работ, услуг), имущественных прав налогоплательщикам, осуществляющим как облагаемые налогом, так и освобождаемые от налогообложения операции:

учитываются в стоимости таких товаров (работ, услуг), имущественных прав в соответствии с пунктом 2 настоящей статьи - по товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, используемым для осуществления операций, не облагаемых налогом на добавленную стоимость;

принимаются к вычету в соответствии со статьей 172 настоящего Кодекса - по товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, используемым для осуществления операций, облагаемых налогом на добавленную стоимость;

принимаются к вычету либо учитываются в их стоимости в той пропорции, в которой они используются для производства и (или) реализации товаров (работ, услуг), имущественных прав, операции по реализации которых подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения), - по товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, используемым для осуществления как облагаемых налогом, так и не подлежащих налогообложению (освобожденных от налогообложения) операций, в порядке, установленном принятой налогоплательщиком учетной политикой для целей налогообложения.

Указанная пропорция определяется исходя из стоимости отгруженных товаров (работ, услуг), имущественных прав, операции по реализации которых подлежат налогообложению (освобождены от налогообложения), в общей стоимости товаров (работ, услуг), имущественных прав, отгруженных за налоговый период.

В соответствии со ст. 171 НК РФ налогоплательщик имеет право уменьшить исчисленную сумму налога на установленные налоговые вычеты - суммы НДС, предъявленные налогоплательщику при приобретении им товаров (работ, услуг), в том числе для их перепродажи.

Согласно ст. 172 НК РФ вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении им товаров (работ, услуг), на основании счетов-фактур, выставленных продавцами.

Согласно правовой позиции Конституционного суда РФ, выраженной в определениях от № 25.01.2007г. № 83-О-О, от 02.10.2007г. № 715-О-П, в Постановлениях от 25.01.2001г. № 1-П, от 23.01.2007г. № 1-П, следует, что под «раздельным учетом» в целях применения положения Налогового кодекса по  ЕНВД и НДС понимается такой учет хозяйственных операций налогоплательщика, который имеет организацию (ведутся предусмотренные Налоговым кодексом документы (книги покупок, книги продаж, налоговые декларации, журнал учета выставленных и полученных счетов-фактур); оформляются первичные учетные документы соответствующие требованиям ФЗ № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете», из которых однозначно видно, какие операции совершались, кто являлся контрагентом налогоплательщика.

 Согласно п.7 ст. 346.26 НК РФ  налогоплательщики, осуществляющие наряду с предпринимательской деятельностью, подлежащей налогообложению единым налогом, иные виды предпринимательской деятельности, обязаны вести раздельный учет имущества, обязательств и хозяйственных операций в отношении предпринимательской деятельности, подлежащей налогообложению единым налогом, и предпринимательской деятельности, в отношении которой налогоплательщики уплачивают налоги в соответствии с иным режимом налогообложения. При этом учет имущества, обязательств и хозяйственных операций в отношении видов предпринимательской деятельности, подлежащих налогообложению единым налогом, осуществляется налогоплательщиками в общеустановленном порядке.

 Нормами главы 21 НК РФ не установлен порядок ведения  налогоплательщиками раздельного учета. В связи с чем налогоплательщики могут и должны сами обеспечить ведение раздельного учета таким образом, чтобы можно было достоверно определить, к какому виду деятельности относятся те или иные суммы налога.

Пунктом 4, 7 Порядка учета доходов и расходов хозяйственных операций для индивидуальных предпринимателей, разработанного в соответствии с п.2 ст. 54 НК РФ и утвержденного приказом от 13.08.2002г. Министерства финансов РФ № 86н, Министерства РФ по налогам и сборам № БГ-3-04/430 установлено, что учет доходов и расходов и хозяйственных операций ведется индивидуальными предпринимателями путем фиксирования в Книге учета доходов и расходов и хозяйственных операций индивидуального предпринимателя (далее – Книга учета) операций о полученных доходах и произведенных расходах в момент их совершения на основе первичных документов позиционным способом.

Согласно представленной в материалы дела учетной политике на 2005-2006гг., утвержденной налогоплательщиком, по общей системе налогообложения НДС начисляется в момент поступления выручки за отгруженные товары. Весь товар приходуется на один общий склад, в книге покупок в конце налогового периода принимается к вычету вся сумма оплаченного НДС по товару (на основании счетов-фактур и накладных с выделенной суммой налога) за минусом товара, проданного по ЕНВД (на основании фискальных отчетов ККМ за минусом торговой наценки) согласно п.4 ст. 170 НК РФ. Ежемесячно материально-ответственные лица предоставляют в бухгалтерию сведения по проданному товару по системе ЕНВД в разрезе ставок НДС.

Списание себестоимости проданного товара производится следующим образом: производится расчет наценки на основании данных складского учета как отношение цены реализации к цене приобретения. Распределение затрат по 2-м налоговым режимам осуществляется ежемесячно в пропорциональном отношении к реализации (л.д. 62-63, т.1).

Учет полученных доходов, произведенных расходов и хозяйственных операций ведется индивидуальным предпринимателем