Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.04.2009 по делу n А71-13099/2008. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда в части и принять новый с/а

налогового органа, то есть сумма штрафа составляет 41 712 078,20 руб. (208 560 391 * 20 %).

При этом, суд первой инстанции пришел к правильному выводу, что налоговым органом необоснованно применены обстоятельства, отягчающие ответственность за совершение налогового правонарушения.

Пунктом 2 статьи 112 НК РФ установлено, что обстоятельством, отягчающим ответственность, признается совершение налогового правонарушения лицом, ранее привлекаемым к ответственности за аналогичное правонарушение.

При наличии отягчающего ответственность обстоятельства, размер штрафа увеличивается на 100 процентов (п. 4 ст. 114 НК РФ).

В силу п. 3 ст. 112 НК РФ лицо, с которого взыскана налоговая санкция, считается подвергнутым этой санкции в течение 12 месяцев с момента вступления в законную силу решения суда или налогового органа.

Как следует из материалов дела, решением налогового органа от 07.04.2008г. № 71 банк привлечен к налоговой ответственности за аналогичное правонарушение по ст. 134 НК РФ в размере 263 728 тыс. руб.

В соответствии с положениями п. 9 ст. 101 НК РФ решение вступило в законную силу 17.04.2008г.

Указание налогового органа на то, что оспариваемое решение налогового органа вынесено в соответствии с положениями ст. 101.4 НК РФ, в соответствии с которым решение вступает в силу с даты принятия, судом апелляционной инстанции не может быть принято во внимание, поскольку положения ст. 101.4 НК РФ не устанавливает срок, в течение которого решение вступает в законную силу, в связи с чем подлежат применению положения ст. 101 НК РФ, как устраняющей неясности ст. 101.4 НК РФ.

Таким образом, поскольку налоговое правонарушение по данному делу совершено в период с 13.02.2008г. по 08.04.2008г., то есть до момента вступления в законную силу решения от 07.04.2008г. № 71, то оснований для применения в данном случае п. 2 ст. 112 НК РФ не имеется, что было верно установлено судом первой инстанции.

При таких обстоятельствах, привлечение к налоговой ответственности по ст. 13 НК РФ в виде штрафа в сумме, превышающей 41 712 078,20 руб., неправомерно, в связи с чем решение суда первой инстанции подлежит отмене в части, жалоба налогового органа – удовлетворению в данной части.

Учитывая, что в удовлетворении апелляционной жалобы банка отказано, то в соответствии со ст. 110 АПК РФ уплаченная по платежному поручению № 159289 от 11.03.2009г. госпошлина в сумме 1 000 руб. не подлежит возврату ОАО «БАНК УРАЛСИБ» в лице Ижевского филиала.

Поскольку апелляционная жалоба налогового органа удовлетворена в части, согласно ст. 333.37 НК РФ инспекция освобождена от уплаты госпошлины, то вопрос распределения судебных расходов не рассматривается судом апелляционной инстанции.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 258, 268, ч.1, 2 ст. 270, ст. 271 Арбитражного процессуального кодекса РФ, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Отменить решение Арбитражного суда Удмуртской Республики от 17.02.2009г. в части признания недействительным решения Межрайонной ИФНС России № 9 по Удмуртской Республике № 81 от 19.12.2008г. в части взыскании штрафа в сумме 1 694 518,80 руб.

В удовлетворении требований  в этой части отказать.

В остальной части решение суда оставить без изменения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его принятия через Арбитражный суд Удмуртской Республики.

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения кассационной жалобы можно получить на интернет-сайте Федерального арбитражного суда Уральского округа www.fasuo.arbitr.ru.

Председательствующий

И.В. Борзенкова

Судьи

Г.Н. Гулякова

О.Г. Грибиниченко