Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 04.05.2009 по делу n А71-2196/2009. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить определение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

СЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

№ 17АП-3016/2009-ГК

г. Пермь

05 мая 2009 года                                                                     Дело № А71-2196/2009

Резолютивная часть постановления объявлена 04 мая 2009 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 05 мая 2009 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Жуковой Т.М.,

судей Казаковцевой Т.В., Романова В.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарём Фарбазовой О.Ф.,

при участии:

от уполномоченного органа – ФНС России (Межрайонной ИФНС России №9 по Удмуртской Республике),

от должника – общества с ограниченной ответственностью «Агентство коммерческой недвижимости» (ООО «Агентство коммерческой недвижимости»),

от временного управляющего ООО «Агентство коммерческой недвижимости» –Фаррахова Альберта Рабисовича,

от иных лиц, участвующих в деле: не явились

(лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда),

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу

должника – ООО «Агентство коммерческой недвижимости»

на определение Арбитражного суда Удмуртской Республики

от 23 марта 2009 года

вынесенное судьёй Шаровой Л.П.

в рамках дела №А71-2196/2009,

по заявлению ФНС России (Межрайонная ИФНС России № 9 по Удмуртской Республике)

о признании несостоятельным (банкротом) ООО «Агентство коммерческой недвижимости»

установил:

ФНС России (Межрайонной ИФНС России №9 по Удмуртской Республике) обратилась в Арбитражный суд Удмуртской Республики с заявлением о признании несостоятельным (банкротом) ООО «Агентство коммерческой недвижимости».

Определением Арбитражного суда Удмуртской Республики от 02.03.2008 заявление ФНС России принято к производству.

В судебном заседании Арбитражного суда Удмуртской Республики ООО «Агентство коммерческой недвижимости» (далее – должник) обратилось с ходатайством о приостановлении производства по настоящему делу в связи с тем, что ООО «Агентство коммерческой недвижимости» в порядке главы 24 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации поданы в суд заявления о признании незаконными требований, решений, принятых налоговым органом по ст.ст. 46, 47 НК РФ.

Определением Арбитражного суда Удмуртской Республики от 23 марта 2009 года в удовлетворении ходатайства о приостановлении производства по делу должнику отказано, поскольку отсутствуют основания, предусмотренные ст.143 АПК РФ. Заявление уполномоченного органа о признании должника несостоятельным (банкротом) общества признано обоснованным. В отношении должника введена процедура наблюдения до 25.08.2009.

Не согласившись, должник просит определение суда первой инстанции отменить, приостановить производство по настоящему делу до вступления в законную силу судебных актов Арбитражного суда УР.

В апелляционной жалобе должник, ссылаясь на норму ст.6 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» указывает, что в настоящий момент не определена сумма требований ФНС России, поскольку должником оспариваются в порядке гл.24 АПК РФ требования налогового органа.

Уполномоченный орган против удовлетворения апелляционной жалобы возражает по основаниям, изложенным в отзыве, в котором указывает, что документами, представленными уполномоченным органом, подтверждён досудебный порядок взыскания задолженности и её размер. Налоговый орган отмечает, что на момент рассмотрения заявления уполномоченного органа по настоящему делу должником не были представлены документы, подтверждающие принятие заявлений должника об оспаривании требований налогового органа арбитражным судом.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, ФНС России (Межрайонная ИФНС России №9 по Удмуртской Республике) 26.02.2009 обратилась в Арбитражный суд Удмуртской Республики с заявлением о признании несостоятельным (банкротом) ООО «Агентство коммерческой недвижимости» (т.1 л.д.4-6).

Определением Арбитражного суда Удмуртской Республики от 02.03.2008 заявление ФНС России принято к производству для проверки обоснованности (т.1 л.д.1-3).

  Согласно п.2 ст.6 Федерального закона от 26.10.2002 №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закона о банкротстве) производство по делу о банкротстве может быть возбуждено арбитражным судом при условии, что требования к должнику - юридическому лицу в совокупности составляют не менее ста тысяч рублей, а также имеются признаки банкротства, установленные ст.3 Закона о банкротстве.

 В силу п.3 ст.6 Закона о банкротстве для возбуждения производства по делу о банкротстве по заявлению уполномоченного органа учитываются требования об уплате обязательных платежей, которые подтверждены решениями налогового  органа о  взыскании задолженности за счет денежных средств или  иного имущества должника  либо вступившим в законную силу решением суда или арбитражного суда.

Согласно п.2 ст.3 Закона о банкротстве юридическое лицо считается неспособным исполнить обязанность по уплате  обязательных платежей, если соответствующая обязанность не исполнена им в течение трех месяцев с даты, когда она должна была быть исполнена.

 Задолженность по обязательным платежам в сумме  3 150 048 руб. 68 коп. (в том числе  по налогам в размере 3149205,10 руб., пени - 843,58 руб.), подтверждена решениями налогового органа о взыскании задолженности за счет имущества должника №3149 от 23.12.2008, №3300 от 28.12.2008 и образовалась в связи с  представлением ООО «Агентство коммерческой недвижимости» г.Ижевск в налоговый орган налоговых деклараций по налогу на прибыль за 3 квартал 2008 года, по налогу на добавленную стоимость за 3 квартал 2008 года, налогового расчета по авансовому платежу по налогу на имущество организаций за 3 квартал 2008 года, по ЕСН за 3 квартал 2008 года. Порядок внесудебного взыскания, установленный законом (ст.ст. 69, 46, 47 Налогового Кодекса Российской Федерации) налоговым органом соблюден.

Указанная уполномоченным органом в заявлении о признании ООО «Агентство коммерческой недвижимости» г.Ижевск несостоятельным (банкротом) задолженность в сумме  3141515,83 руб. образовалась в связи с неуплатой в установленный ст.ст. 287, 174, 383, 243 НК РФ срок  налога на прибыль, налога на добавленную стоимость, налога на имущество предприятий и организаций, единого социального налога в ФФОМС по представленным налогоплательщиком налоговым декларациям по налогу на прибыль, НДС за 3 квартал 2008г.,  расчета авансовых платежей по налогу на имущество за 3 квартал 2008г., по единому социальному налогу за 3 квартал 2008г. (л.д. 34-39, 65-66, 48-50).

Согласно  представленной налоговой декларации  за 3 квартал 2008г. (л.д. 34-39) за 3 квартал к доплате в Федеральный бюджет налогоплательщиком начислен налог на прибыль в сумме 19 145 руб., в бюджет  УР – 51 545 руб., сумма авансового платежа по сроку 28.10. 2008 в ФБ составляет 6382 руб., в бюджет УР – 17 182 руб.; сумма авансовых платежей  по сроку уплаты 28.11.2008 в  ФБ составляет 6382 руб., в бюджет УР – 17 182 руб.

В связи с неуплатой налога на прибыль  по результатам 3 квартала и авансового платежа по сроку платежа 28.10.2008 налоговым органом в соответствии со ст.69,70 НК РФ выставлено требование № 97066 от 11.11.2008 (л.д.55-56) на общую сумму 94 254 руб., срок установленный для добровольной уплаты указан в требовании - до 01.12.2008. Требование направлено налогоплательщику заказным письмом 28.11.2008 (л.д. 57). По требованию налогового органа налог налогоплательщиком не уплачен.

В порядке ст.46 НК РФ принято решение о взыскании налога за счет денежных средств за №41918 от 09.12.2008 на сумму 94254 руб. (л.д. 58), решение  направлено налогоплательщику заказным письмом 23.12.2008 (л.д. 59). В порядке п.2, 4, 5 ст.46 НК РФ на основании решения о взыскании налогов за счет денежных средств налогоплательщика на расчетный счет ООО «Агентство коммерческой недвижимости» г.Ижевск в Удмуртском отделении Сбербанка г.Ижевск выставлены инкассовые поручения за №46328 от 09.12.2008 на сумму 25 527 руб., №46329 от 09.12.2008 на сумму 68 727 руб. (л.д.60-62). Согласно справки СБ РФ от 17.02.2009, представленной ФНС России в судебное заседание 23.03.2009 по состоянию на 17.02.2009 в картотеке находится  инкассовое поручение №46328  на сумму 25 527 руб. и №46329 на сумму 61 037 руб. 73 коп.

 В связи с отсутствием денежных средств на расчетном счете должника в порядке ст.47 НК РФ вынесено решение о взыскании налогов и пени за счет иного имущества должника за №3300 от 28.12.2008 (л.д. 26-27). На основании указанного решения в службу судебных приставов направлено постановление №3300 от 28.12.2008 о взыскании задолженности за счет имущества должника (л.д. 23-24). Решение и постановление направлено должнику заказным письмом 05.01.2009, однако возвратилось без вручения адресату по причине отсутствия его по адресу г.Ижевск, ул. Пушкинская, 157 (л.д. 25). Поскольку это юридический адрес должника, корреспонденция считается доставленной. 

30.12.2008 судебным приставом-исполнителем Межрайонного отдела судебных приставов по исполнению особых исполнительных производств  УФССП по УР Малковым А.Ю. на основании постановления №3300 от 28.12.08г.  возбуждено исполнительное производство №94/17/17294/11/2008 (л.д. 21).

Согласно справке судебного пристава от 26.01.2009 №39/17 (л.д. 30) задолженность должником не погашена. Доказательств погашения задолженности по налогу на прибыль по сроку уплаты 28.10.2008 в сумме 86 564 руб. 73 коп. на день судебного заседания должником не представлено.

Таким образом, суд первой инстанции правомерно признал указанную сумму обоснованной и подлежащей включению в реестр требований кредиторов.

В связи с неуплатой авансового платежа по налогу на прибыль по сроку платежа 28.11.2008, налоговым органом в соответствии со ст.69,70 НК РФ выставлено требование № 101712 от 28.11.08 (л.д. 31-32) на общую сумму 23 564 руб., срок установленный для добровольной уплаты указан в требовании - до 19.12.2008. Требование направлено налогоплательщику заказным письмом 28.11.2008 (л.д. 33). По требованию налогового органа налог налогоплательщиком не уплачен.

В порядке ст.46 НК РФ принято решение о взыскании налога за счет денежных средств за №43165 от 22.12.2008 на сумму 24 407 руб. 58 коп. из которых 23 564 руб. - налог, 843 руб. 58 коп. - пени (л.д. 40), решение  направлено налогоплательщику заказным письмом 26.12.2008 (л.д. 41). В порядке п.2, 4, 5 ст.46 НК РФ на основании решения о взыскании налогов за счет денежных средств налогоплательщика на расчетный счет ООО «Агентство коммерческой недвижимости» г.Ижевск в Удмуртском отделении Сбербанка  г.Ижевск выставлены инкассовые поручения за №47981 от 22.12.2008 на сумму 6382 руб., №47983 от 22.12.2008 на сумму 17 182 руб. (л.д. 42-45). Согласно справке Сбербанка от 17.02.2009, представленной ФНС России  по состоянию на указанную дату в картотеке находятся указанные инкассовые поручения.

В связи с отсутствием денежных средств на расчетном счете должника в порядке ст. 47 НК РФ вынесено решение о взыскании налогов и пени за счет иного имущества должника за №3149 от 23.12.2008 (л.д.16-17). На основании указанного решения в службу судебных приставов направлено постановление №3149 от 23.12.2008 о взыскании задолженности за счет имущества должника (л.д. 13-14). Решение и постановление направлено должнику заказным письмом 29.12.2008, однако возвратилось без вручения адресату по причине отсутствия его по адресу г.Ижевск, ул.Пушкинская, 157 (л.д.15). Поскольку это юридический адрес должника, корреспонденция считается доставленной. 

23.12.2008 судебным приставом-исполнителем Межрайонного отдела судебных приставов по исполнению особых исполнительных производств  УФССП по УР Малковым А.Ю. на основании постановления №3149 от 23.12.2008 возбуждено исполнительное производство №94/17/17071/6/2008 (л.д.11).

Согласно справке судебного пристава от 26.01.2009 №39/17 (л.д. 30) задолженность должником не погашена. Доказательств погашения задолженности по налогу на прибыль по сроку уплаты 28.11.2008 в сумме 23 564 руб. на день судебного заседания должником не представлено.

 Таким образом, суд первой инстанции правомерно признал задолженность по налогу на прибыль подтвержденной в сумме 110 128 руб. 73 коп.

 Согласно ст. 174 НК РФ  уплата налога на добавленную стоимость  по операциям, признаваемым объектом налогообложения в соответствии с подпунктами 1 - 3 пункта 1 статьи 146 настоящего Кодекса, на территории Российской Федерации производится по итогам каждого налогового периода за истекший налоговый период не позднее 20-го числа месяца, следующего за истекшим налоговым периодом, если иное не предусмотрено настоящей главой. Согласно ст. 163 НК РФ налоговым  периодом является календарный месяц.

Согласно налоговой декларации по НДС за 3 квартал 2008 года  к уплате по сроку платежа 20.10.2008 и 20.11.2008 подлежали суммы налога по 1 318 648руб.

В связи с неуплатой НДС в установленные сроки налоговым органом в соответствии со ст.69,70 НК РФ выставлены требования №98492 от 27.11.2008 и №95627 от 29.10.2008 (л.д. 63, 72-73)  на общую сумму 2 637 296 руб., срок установленный для добровольной уплаты указан в требовании- соответственно до 18.12.2008 и 20.11.2008 Требования направлены налогоплательщику заказными письмами 28.11.2008., 05.11.2008 (л.д. 64, 74). Налогоплательщиком налог  не уплачен.

В порядке ст.46 НК РФ приняты решения о взыскании налога за счет денежных средств за №43166 от 22.12.2008, №40564 от 26.11.2008 (л.д.67,75), решения направлены налогоплательщику заказными письмами 26.12.2008, 28.11.2008 (л.д. 68, 76). В порядке п.2, 4, 5 ст.46 НК РФ на основании решений о взыскании налогов за счет денежных средств налогоплательщика на расчетный счет ООО «Агентство коммерческой недвижимости» г.Ижевск в Удмуртском отделении Сбербанка г.Ижевск выставлены инкассовые поручения за №46429 от 10.12.2008, №47985 от 22.12.2008 (л.д. 77, 69). Согласно справке Сбербанка от 17.02.2009, представленной ФНС России  по состоянию на указанную дату  инкассовые поручения находятся в картотеке.

В связи с отсутствием денежных средств на расчетном счете должника в порядке ст.47 НК РФ вынесено решение о взыскании