Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.05.2009 по делу n А60-41103/2008. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить определение полностью и разрешить вопрос по существу

СЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

№ 17АП-2974/2009-ГК

г. Пермь

07 мая 2009 года                                                                   Дело № А60-41103/2008

Резолютивная часть постановления объявлена 04 мая 2009 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 07 мая 2009 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Жуковой Т.М.,

судей Казаковцевой Т.В., Романова В.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарём Савельевой А.В.,

при участии:

от должника – открытого акционерного общества «КИТ-Кэпитал» (ОАО «КИТ-Кэпитал»): не явился,

от временного управляющего ОАО «КИТ-Кэпитал» – Богачёвой Ларисы Владимировны: Бикмухаметовой Р.Ф. (паспорт, доверенность от 11.02.2009),

от кредиторов:

– TARLOT HOLDINGS LIMITED: Чирковой М.Г. (паспорт, доверенность от 15.12.2008),

– Акционерного коммерческого Сберегательного банка Российской Федерации (открытого акционерного общества) (Уральский банк Сбербанка России ОАО),

от иных лиц, участвующих в деле: не явились

(лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда),

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу

кредитора – Уральский банк Сбербанка России ОАО

на определение Арбитражного суда Свердловской области

от 20 марта 2009 года

о включении в реестр требований кредиторов

вынесенное судьёй С.Н. Соловцовым

в рамках дела №А60-41103/2008,

по заявлению ОАО «КИТ-Кэпитал» (ОГРН 1069674073435)

о признании его несостоятельным (банкротом),

установил:

TARLOT HOLDINGS LIMITED (далее – кредитор) обратилось в Арбитражный суд Свердловской области с требованием о включении в реестр требований кредиторов ОАО «КИТ-Кэпитал» (далее – должник) 543 341 513 руб. 86 коп.

Определением Арбитражного суда Свердловской области от 20 марта 2009 требования кредитора TARLOT HOLDINGS LIMITED в размере 18 639 666,06 долларов США задолженности, что с целью учёта требований в процедуре наблюдения составляет 540 654 697 руб. 87 коп. включены в реестр требований кредиторов ОАО «КИТ-Кэпитал» в составе третьей очереди.

Не согласившись, кредитор – Уральский банк Сбербанка России ОАО (далее – Банк) просит определение суда первой инстанции отменить, требование оставить без рассмотрения.

В апелляционной жалобе кредитор – Уральский банк Сбербанка России ОАО указывает, что суд первой инстанции обязан был в соответствии со ст.71 Закона о банкротстве уведомить кредитора, предъявившего возражения о рассмотрении настоящего дела; что доверенность от имени TARLOT HOLDINGS LIMITED оформлена ненадлежащим образом; что соглашение от 06.06.2008 подписано только Марией Заркос. Кроме того, кредитор полагает, что расчет процентов должен быть сделан с учетом того, что процентная ставка 17,5% стала действовать с 06.06.2008 в силу ч.2 ст.425 ГК РФ.

ОАО «КИТ-Кэпитал» против удовлетворения апелляционной жалобы возражает по основаниям, изложенным в отзыве, в котором указывает, что требования кредитора TARLOT HOLDINGS LIMITED удовлетворены правомерно.

TARLOT HOLDINGS LIMITED также против удовлетворения апелляционной жалобы возражает по основаниям, изложенным в отзыве, в котором указывает, что доводы апелляционной жалобы противоречат фактическим обстоятельствам дела и нормам гражданского законодательства.

Временный управляющий в представленном отзыве на апелляционную жалобу полагает, что оснований для отмены определения первой инстанции не имеется, доводы жалобы основаны на неверном толковании норм закона.

В судебном заседании представитель временного управляющего поддержал доводы, изложенные в отзыве, против удовлетворения апелляционной жалобы возражает.

Представитель TARLOT HOLDINGS LIMITED поддержал доводы, изложенные в отзыве на жалобу.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Пересмотрев материалы дела, апелляционный суд считает, что определение Арбитражного суда Свердловской области от 20 марта 2009 года подлежит отмене на основании ч.2 п.4 ст. 270 АПК РФ (рассмотрение дела в отсутствие кого-либо из участвующих в деле лиц, не извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного заседания) в связи со следующим.

Согласно п.п.3-5 ст.71 Федерального закона от 26.10.2002 г. №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве) при наличии возражений относительно требований кредиторов арбитражный суд проверяет обоснованность требований и наличие оснований для включения указанных требований в реестр требований кредиторов.

Требования кредиторов, по которым поступили возражения, рассматриваются в заседании арбитражного суда. По результатам рассмотрения выносится определение о включении или об отказе во включении указанных требований в реестр требований кредиторов. В определении арбитражного суда о включении требований в реестр требований кредиторов указываются размер и очередность удовлетворения таких требований.

Требования кредиторов, по которым не поступили возражения, рассматриваются арбитражным судом для проверки их обоснованности и наличия оснований для включения в реестр требований кредиторов. По результатам такого рассмотрения арбитражный суд выносит определение о включении или об отказе во включении требований в реестр требований кредиторов. Указанные требования могут быть рассмотрены без привлечения лиц, участвующих в деле.

Исходя из толкования данных положений Закона о банкротстве, следует, что в силу п.5 ст.71 Закона о банкротстве могут быть рассмотрены требования кредиторов без привлечения лиц, участвующих в деле, только в случае, если на эти требования не поступили возражения.

Однако, суд удовлетворил требование кредитора о включении задолженности в реестр требований кредиторов должника без привлечения лица, участвующего в деле, заявившего возражения, а именно кредитора – ОАО Акционерного коммерческого Сберегательного Банка РФ .

В силу ч.2 п.4 ст.270 АПК РФ безусловным основанием для отмены решения (определения) является рассмотрение арбитражным судом дела в отсутствие кого-либо из лиц, участвующих в деле, не извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, в связи с чем, определение подлежит отмене.

В соответствии с п.5 ст.270 АПК РФ при отмене решения (определения) по основаниям, предусмотренным в части 4 настоящей статьи, арбитражный суд апелляционной инстанции рассматривает дело по правилам, установленным настоящим Кодексом для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции.

Как следует из материалов дела, Определением Арбитражного суда Свердловской области от 27.12.2008 заявление ОАО «КИТ-Кэпитал» принято к производству, в отношении должника введена процедура наблюдения. Определением Арбитражного суда Свердловской области от 16.01.2009 временным управляющим должника утверждена Богачева Л.В.

Сообщение о введении в отношении должника процедуры наблюдения опубликовано в газете «Коммерсантъ» от 31.01.2009.

В соответствии с п.1 ст.71 Закона о банкротстве для целей участия в первом собрании кредиторов кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в течение тридцати дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения. Указанные требования включаются в реестр требований кредиторов на основании определения арбитражного суда о включении требований в реестр требований кредиторов.

Tarlot Holdings Limited 11.02.2009 обратился в суд с заявление о включении в реестр требований кредиторов должника 543 341 513 руб. 86 коп.

Кредитор изложил размер требований в иностранной валюте и просит включить в реестр задолженность в общей сумме 18 840 673,17 долларов США, в том числе: 17 311 616,71 долларов США основного долга, 1 328 049,35 долларов США процентов за пользование суммой ссуды и 201 007,11 долларов США неустойки.

Между компанией Tarlot Holdings Limited (республика Кипр) в качестве Кредитора и ОАО «КИТ-Кэпитал» (должник) в качестве Заемщика 18.05.2007 заключено соглашение о кредитовании (соглашение) (т.8 л.д.65-110).

Согласно статьи 26. (Применяемое законодательство), данное соглашение должно регулироваться и толковаться в соответствии с английским правом.

Статьей 27.5 (Судебное разбирательство в других юрисдикциях) установлено, что содержание ст.27.2. не будет (и не будет таким образом истолковываться) ограничивать право кредитора вести судебные разбирательства против заемщика в любом другом суде надлежащей юрисдикции.

Статьей 26.2. Соглашения (в редакции дополнительного соглашения от 06.11.2008 (т.8 л.д.128-131)) предусмотрено, что если в соответствии с законодательством республики Кипр или с законодательством Российской Федерации какой либо спор, разногласия или претензии, возникающие из или в связи с настоящим Соглашением должны рассматриваться судом страны, которая является местом арбитража, указанным в статье 27.1 (Арбитраж), тогда законодательство этой страны будет применимым законодательством  настоящего Соглашения, а язык данной страны будет использоваться в ходе арбитражного производства.

В соответствии с условиями указанного соглашения Кредитор предоставил Заемщику денежные средства, а Заемщик принял на себя обязательство по их возврату и уплате кредитору процентов за пользование денежными средствами на условиях, предусмотренных Соглашением.

Факт исполнения Кредитором обязанности по соглашению, по перечислению должнику денежные средства в размере 37 125 000 долларов США, подтверждается копией подтверждения Уральского филиала ЗАО «Райффайзенбанк Австрия» от 23.05.2007 о зачислении денежных средств на счёт должника и уведомлением о займе Должника от 23.05.2007 (т.8 л.д.133-157, т.9 л.д.64-69).

В дополнительных соглашениях от 06.06.2008 и от 06.11.2008 (параграф (А)) должник подтвердил получение займа в размере 37 125 000 долларов США (т.8 л.д.114-132).

В соответствии с положениями ст.5.1 (Погашение) Соглашения Заемщик должен полностью выплатить сумму  ссуды на счёт в дату погашения ссуды.

Согласно ст.1.1 (Определения) Соглашения (в редакции п.2.3. ст.2 (Изменения) дополнительного соглашения от 06.11.2008) «Дата погашения ссуды» означает 15 декабря 2008 года.

Обязанность по возврату суммы займа в полном объеме должником не исполнено. Сумма задолженности на 27.12.2008 по указанному Соглашению составила 17 311 616,71 долларов США.

В соответствии с п.6.2 ст.6 (Проценты) Соглашения проценты начисляются  на непогашенную основную сумму ссуды в течении каждого Процентного периода в размере 16% годовых, установленных п. 1.1 Соглашения; п.2.2 ст.2 (Изменения) дополнительных соглашений от 06.06.2008 и от 06.11.2008 с 21.05.2008 «Процентная ставка» означает 17,5% годовых; «Процентная ставка» означает 19 % годовых, соответственно.

Согласно п.6.3 ст.6 (Проценты) Соглашения на каждую дату оплаты процентов и в случае последнего процентного периода, в дату погашения ссуды заёмщик должен выплатить кредитору начисленные проценты путём перечисления таких процентов на счёт. В соответствии с п. 1.1 Соглашения (в редакции п.2.1 ст.2 (Изменения) дополнительного соглашения от 06.11.2008) «Дата выплаты процентов» означает даты 19 августа 2008 года, 19 ноября 2008 года и Дату погашения ссуды - 15 декабря 2008 года. При этом проценты на непогашенную сумму ссуды начисляются и подлежат оплате заёмщиком по процентной ставке за период, заканчивающийся в фактическую дату полной выплаты ссуды. (п.6.4 соглашения в редакции п.2.4 ст.2 (Изменения)  дополнительного соглашения от 06.11.2008).

Обязанность по выплате процентов по Соглашению исполнена должником частично в размере 7 447 513,62 долларов США (из начисленных за период с 23.05.2007 по 26.12.2008 процентов в размере 8 775 562, 97 долларов США). Сумма задолженности по процентам на 27.12.2008 составила 1 328 049,35 долларов США.

 Параграфом «С» ст.14.19. соглашения (Последствия наступления Случая невыполнения обязательств) (в редакции п.2.6 ст. ст.2 (Изменения)   дополнительного соглашения от 06.11.2008) предусмотрено, что штраф по любой неоплаченной сумме начисляется и оплачивается заёмщиком по ставке 38% годовых.

Обязанность по возврату займа должником не исполнена надлежащим образом, 15 декабря 2008 года Кредитору сумма займа не возвращена, таким образом на сумму задолженности начислена неустойка из расчета 38% годовых  в размере 201 007,11 долларов США за период с 16.12.2008 по 26.12.2008.

В соответствии с положениями п.5 ст.16 Закона о банкротстве в реестре требований кредиторов учет требований кредиторов ведется в валюте Российской Федерации, а требования кредиторов, выраженные в иностранной валюте, учитываются в реестре требований кредиторов должника в порядке, установленном ст.4 Закона о банкротстве.

При этом, в силу абз.4 п.1 ст.4 Закона о банкротстве, состав и размер денежных обязательств и обязательных платежей, выраженных в иностранной валюте, определяются в рублях по курсу, установленному Центральным банком Российской Федерации, на дату введения каждой процедуры банкротства, следующей после наступления срока исполнения соответствующего обязательства.

Задолженность  ОАО «КИТ-Кэпитал» с пересчетом в рубли по курсу доллара США, установленному ЦБ РФ на дату введения наблюдения – 27.12.2008 (29,0056), составила:

- долг 17 311 616,71 долларов США или 502 133 829 руб. 64 коп.;

- проценты за пользование суммой займа 1 328 049,35 долларов США или 38 520 868 руб. 23 коп.;

-  неустойка 201007,11 долларов США или 5 830 331 руб. 83 коп.

Определяя очередность удовлетворения требований суд принимает во внимание, что согласно п.3 ст.137 Закона о банкротстве 201 007,11 долларов США санкций учитывается отдельно в реестре требований кредиторов как подлежащее удовлетворению после погашения основной суммы задолженности и причитающихся процентов.

Должник доказательств исполнения денежных обязательств в установленных суммах в порядке ст.65 АПК РФ не представил.

С учетом изложенного, суд признает заявленные кредитором требования обоснованными и подлежащими включению в реестр в размере 18 639 666,06 долларов США задолженности, что с целью учета требований в процедуре наблюдения составляет  540 654 697 руб. 87 коп в реестр требований кредиторов ОАО «КИТ-Кэпитал» в составе третьей очереди.

Учесть отдельно в реестре требований кредиторов, как подлежащее  удовлетворению после погашения основной