Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 08.07.2009 по делу n А60-5837/2009. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

СЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

№ 17АП-5016/2009-АК

г. Пермь

09 июля 2009 года                                                   Дело № А60-5837/2009­­

Резолютивная часть постановления объявлена 08 июля 2009 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 09 июля 2009 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Щеклеиной Л. Ю.,

судей  Осиповой С.П., Риб Л.Х.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Лебедевой Н.О.,

при участии:

от заявителя - ОАО «ТНТ-Телесеть»: Слепакова А.В., паспорт, доверенность от 02.12.2008г., Третьякова Н.М., паспорт, доверенность от 07.04.2009г.,

от заинтересованного лица - Управление Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области: Курбатова Н.О., удостоверение, доверенность от 06.11.2008г.,

третьи лица – ООО «Орбита-Сервис», ЗАО «Телекомпания «Квант»: не явились, извещены надлежащим образом,

лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда,

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу заинтересованного лица-

Управления Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области

на решение Арбитражного суда Свердловской области

от 27 апреля 2009 года

по делу № А60-5837/09,

принятое судьей Киселевым Ю.К.,

по заявлению ОАО «ТНТ-Телесеть»

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области

третьи лица: ООО «Орбита-Сервис», ЗАО «Телекомпания «Квант»

о признании недействительными решения и предписания,

установил:

ОАО «ТНТ-Телесеть» (далее – заявитель, Общество) обратилось в Арбитражный суд Свердловской области с заявлением к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области (далее – заинтересованное лицо, Управление, антимонопольный орган) о признании недействительным решения  от 15.12.2008  по делу №43 в части пунктов 1, 2 и 3, а также о признании недействительным предписания Управления от 15.12.2008 по тому же делу.

Решением Арбитражного суда Свердловской области от 27.04.2009г. заявленные требования удовлетворены частично.

Не согласившись с решением суда в части удовлетворения заявленных ОАО «ТНТ-Телесеть» требований, антимонопольный орган обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить, ссылаясь на его незаконность и необоснованность.

В обоснование жалобы указывает на то, что оспариваемые решение и предписание не подлежат признанию недействительными, поскольку ОАО «ТНТ-Телесеть» и ЗАО «Телекомпания «Квант» являются конкурентами на рынке телевизионного вещания, их согласованные действия привели к созданию препятствий доступа на товарный рынок ООО «Орбита-Сервис». Заключенный между ОАО «ТНТ-Телесеть» и ЗАО «Телекомпания «Квант» договор от 29.12.2007г. не является лицензионным, поскольку в нем не предусмотрено право пользования интеллектуальной деятельностью. Заключение данного договора привело к тому, что ООО «Орбита-Сервис» не может участвовать на рынке услуг связи по доставке сигналов программ телевизионного канала «ТНТ» по его кабельной сети до пользовательского оборудования его абонентов.

Представитель антимонопольного органа поддержал требования и доводы апелляционной жалобы.

Заявитель по мотивам, изложенным в письменном отзыве на апелляционную жалобу, просит решение суда первой инстанции  оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения, ссылаясь на отсутствие оснований для отмены судебного акта, оспариваемые решение и предписание антимонопольного органа считает незаконными, нарушающими права заявителя.

Представитель заявителя поддержал позицию, изложенную в письменном отзыве.

ООО «Орбита-Сервис», ЗАО «Телекомпания «Квант» о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, представителей в судебное заседание не направили.

 Законность и обоснованность судебного акта проверены судом апелляционной  инстанции в порядке ст.ст. 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса РФ (далее - АПК РФ).

  Изучив материалы дела, заслушав представителей сторон,  проанализировав доводы, содержащиеся в жалобе, арбитражный апелляционный суд приходит к выводу, что решение суда первой инстанции отмене не подлежит.

Как следует из материалов дела, Управлением Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области приказом №125 от 25.07.2008г. возбуждено дело №43 по признакам нарушения ОАО «ТНТ-Телесеть» и ЗАО «Телекомпания «Квант» антимонопольного законодательства, выразившееся в уклонении ОАО «ТНТ-Телесеть» от заключения договора с ООО «Орбита-Сервис» на трансляцию канала «ТНТ» по сетям кабельного телевидения ООО «Орбита-Сервис», что имеет своим результатом, по мнению антимонопольного органа, ограничение конкуренции на рынке услуг связи для целей телевещания (л.д.65 том 1).

По результатам рассмотрения дела Управление вынесло решение от 15.12.2008, которым, в частности:

1) признало факт нарушения ОАО «ТНТ-Телесеть» п. 8 ч. 1 ст. 11 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон о защите конкуренции) путем заключения с ЗАО «Телекомпания «Квант» соглашения в виде «лицензионного» договора №РС/305/ПР от 29.12.2007, осуществление которого препятствует исполнению ООО «Орбита-Сервис» договоров об оказании услуг связи для целей кабельного вещания по доставке в полной и неизменной форме сигналов телепрограмм (продукции СМИ «ТНТ») по кабельной сети связи ООО «Орбита-Сервис» до пользовательского (оконечного) оборудования его абонентов;

2) постановило выдать ОАО «ТНТ-Телесеть»  предписание о прекращении нарушения антимонопольного законодательства;

3) признало факт нарушения ЗАО «Телекомпания «Квант» п. 8 ч. 1 ст. 11 Закона о защите конкуренции путем заключения с обществом соглашения в виде «лицензионного» договора № РС/305/ПР от 29.12.2007, осуществление которого препятствует исполнению ООО «Орбита-Сервис» договоров об оказании услуг связи для целей кабельного вещания по доставке в полной и неизменной форме сигналов телепрограмм (продукции СМИ «ТНТ») по кабельной сети связи ООО «Орбита-Сервис» до пользовательского (оконечного) оборудования его абонентов;

4) постановило выдать ЗАО «Телекомпания «Квант» предписание о прекращении нарушения антимонопольного законодательства (л.д.23-28 том 1).

Управление выдало ОАО «ТНТ-Телесеть» предписание от 15.12.2008, которым потребовало от общества:

1) в срок до 15.02.2009 прекратить нарушение п. 8 ч. 1 ст. 11 Закона о защите конкуренции путём направления уведомлений ООО «Орбита-Сервис» и ЗАО «Телекомпания «Квант» о нераспространении действия условий договора № РС/305/ПР от 29.12.2007 (об исключительных правах ЗАО «Телекомпания «Квант») на деятельность ООО «Орбита-Сервис» по доставке продукции СМИ «ТНТ» по кабельным сетям связи на территории г. Верхняя Салда Свердловской области до пользовательского (оконечного) оборудования;

2) в срок до 25.02.2009 уведомить антимонопольный орган об исполнении предписания (л.д.29 том 1).

ОАО «ТНТ-Телесеть», полагая, что решение и предписание антимонопольного органа не соответствуют закону и нарушают права общества, обратилось в Арбитражный суд Свердловской области с соответствующим заявлением.

Суд первой инстанции удовлетворил требования заявителя в части, касающихся нарушения его прав и законных интересов, в остальной части в удовлетворении заявленных требований отказал.

Суд первой инстанции признал ошибочными выводы антимонопольного органа, которые сводятся к тому, что принятием ОАО «ТНТ-Телесеть» и ЗАО «Телекомпания «Квант» соглашения о телевизионном вещании, его фактическом исполнении созданы препятствия для ООО «Орбита-Сервис» к доступу на товарный рынок телевизионного вещания, тем самым допущены нарушения требований п. 8 ч. 1 ст. 11 Закона о защите конкуренции, согласно которым запрещаются ограничивающие конкуренцию соглашения между хозяйствующими субъектами или согласованные действия хозяйствующих субъектов на товарном рынке, если такие соглашения или согласованные действия приводят или могут привести к созданию препятствий доступу на товарный рынок другим хозяйствующим субъектам.

В данном случае такими ограничивающим конкуренцию соглашением Управление признало лицензионный договор от 29.12.2007 № РС/305/ПР между заявителем и ЗАО «Телекомпания «Квант», а согласованными действиями – действия сторон договора по осуществлению (исполнению) названного договора. Управление посчитало, что упомянутые соглашение и действия препятствуют исполнению ООО «Орбита-Сервис» договоров об оказании услуг связи для целей кабельного вещания по доставке в полной и неизменной форме сигналов телепрограмм (продукции СМИ «ТНТ») по кабельной сети связи ООО «Орбита-Сервис» до пользовательского (оконечного) оборудования его абонентов.

Выводы суда первой инстанции апелляционная инстанция находит правильными исходя из следующего.

  В соответствии со ст.2 Закона Российской Федерации от 27.12.1991 «О средствах массовой информации» (далее – Закон о СМИ):

под средством массовой информации (далее – СМИ) понимается, в частности,  радио-, телепрограмма;

под радио-, телепрограммой понимается совокупность периодических аудио-, аудиовизуальных сообщений и материалов (передач), имеющая постоянное название и выходящая в свет (в эфир) не реже одного раза в год;

под продукцией средства массовой информации понимается, в том числе,  отдельный выпуск радио-, телепрограммы, тираж или часть тиража аудио- или видеозаписи программы;

под распространением продукции средства массовой информации понимается трансляция радио-, телепрограмм (вещание);

под распространителем (вещателем) понимается лицо, осуществляющее распространение продукции средства массовой информации по договору с редакцией, издателем или на иных законных основаниях.

В силу ст. 31 Закона о СМИ телевизионное вещание осуществляется на основании лицензии, выдаваемой уполномоченным федеральным органом исполнительной власти. Лицензия на вещание дает ее держателю право, используя технические средства эфирного, проводного или кабельного телерадиовещания, осуществлять с соблюдением лицензионных условий распространение продукции средств массовой информации, зарегистрированных в соответствии с настоящим Законом.

Как следует из материалов дела, заявитель является учредителем СМИ (свидетельство о регистрации серии ЭЛ № ФС77 - 30494 от 30.11.2007 – л.д.34 том 1): наименование СМИ - «ТНТ», форма периодического распространения массовой информации – телепрограмма, территория распространения продукции СМИ - Российская Федерация, зарубежные страны.

Одновременно ОАО «ТНТ-Телесеть»  является организацией эфирного вещания (вещателем) согласно лицензиям на осуществление телевизионного вещания (л.д.35-37 том 1), обладающей в силу п.1 ст.1330 Гражданского кодекса РФ исключительным правом на сообщение телепередач. Исключительное право на произведение в силу ст.ст.1255 Гражданского кодекса РФ является авторским правом. Предоставление права использования произведения в соответствии с п.1 ст.1233 Гражданского кодекса РФ является одним из способов распоряжения исключительным правом на произведение (авторским правом).

Согласно ст.1329 Гражданского кодекса РФ (далее - ГК РФ) организацией эфирного или кабельного вещания признается юридическое лицо, осуществляющее сообщение в эфир или по кабелю радио- или телепередач (совокупности звуков и (или) изображений или их отображений). В силу положений п.5 ст.1330 Гражданского кодекса РФ организации эфирного и кабельного вещания осуществляют свои права с соблюдением прав авторов произведений.

          Являясь организацией эфирного вещания и обладателем исключительного права на сообщение телепередач, ОАО «ТНТ-Телесеть» в соответствии со ст.1308, п.п.4 п.2 ст.1330 Гражданского кодекса РФ предоставляет другим организациям эфирного и кабельного вещания право осуществлять ретрансляцию.  

ОАО «ТНТ-Телесеть» не имеет лицензии на вещание на территории г.Верхняя Салда Свердловской области и не осуществляет вещание на данной территории, предоставляет ЗАО «Телекомпания «Квант» права на ретрансляцию телепередач на данной территории.

ЗАО «Телекомпания «Квант» является организацией эфирного вещания, имея лицензию на осуществление телевизионного вещания серии ТВ №12156 от 17.07.2007: наименование СМИ, продукция которых распространяется, в частности, «ТНТ»; форма периодического распространения массовой информации - телепрограмма; способ распространения продукции СМИ  - телевидение эфирное; территория вещания - г. Верхняя Салда Свердловской области (л.д.2-5 том 2).

Между ОАО «ТНТ-Телесеть» и ЗАО «Телекомпания «Квант» (далее – вещатель) заключен договор от 29.12.2007 №РС/305/ПР, по условиям которого общество предоставляет вещателю, действующему в качестве организации эфирного вещания (лицензия серии ТВ №12156 от 17.07.2007), право на прямое (в режиме реального времени) одноразовое сообщение в эфир (ретрансляцию) сообщения телепередач общества на территории г. Верхней Салды Свердловской области с использованием технических средств эфирного телевещания, а вещатель обязуется, в частности,  осуществлять прием сигнала и ретрансляцию программных блоков, а также оплачивать обществу стоимость передаваемых прав на ретрансляцию программных блоков в порядке и на условиях, определенных договором (л.д.38-48 том 1). Данный договор в силу ст.1308 Гражданского кодекса РФ является лицензионным.

Таким образом, предметом лицензионного договора являются отношения между ОАО «ТНТ-Телесеть» и ЗАО «Телекомпания «Квант» как вещателем о распространении путем сообщения в эфир средства массовой информации – телепрограммы «ТНТ» (л.д.38-48 том 1).

ЗАО «Телекомпания «Квант» имеет лицензию на оказание услуг связи для целей эфирного вещания (л.д.12-13 том 2) и лицензию на оказание услуг связи для целей кабельного вещания (л.д.14-15 том 2).

ООО «Орбита-Сервис» является учредителем средства массовой информации «Многоканальное телевидение «Орбита-Сервис» (л.д.17 том 2), имеет лицензию на осуществление телевизионного вещания способом распространения массовой информации – телевидение кабельное (л.д.18-20 том 2).

ООО «Орбита-Сервис» является организацией кабельного вещания и имеет две лицензии на осуществление телевизионного вещания по кабелю (серии ТВ №11401 от 15.02.2007 и серии ТВ №11518 от 28.02.2007) с территорией вещания, в частности, - город Верхняя Салда. Лицензии на