Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 07.11.2011 по делу n А60-14225/2011. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

СЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

№ 17АП-9858/2011-АК

г. Пермь

08 ноября 2011 года                                                       Дело № А60-14225/2011­­

Резолютивная часть постановления объявлена 31 октября 2011 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 08 ноября 2011 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Варакса Н. В.

судей Васевой Е.Е., Грибиниченко О.Г.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Лебедевой Н.О.

при участии:

от истца ОАО "Национальные биотехнологии" (ОГРН  1025007770446, ИНН 5077012248): Должанский Р.С., паспорт, доверенность от 22.03.2011,

от ответчиков 1) Департамента государственного заказа Свердловской области (ОГРН 1106670013614, ИНН 6670292984), не явились;

2) Министерства здравоохранения Свердловской области (ОГРН 1036603497028, ИНН 6660010415), не явились;

3) ООО "Фармацевт"  (ОГРН  1046601815534, ИНН 6629017049): не явились,

лица, участвующие в деле, о месте и времени рассмотрения дела извещены надлежащим образом в порядке статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на Интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда,

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу

истца ОАО "Национальные биотехнологии"

на решение Арбитражного суда Свердловской области

от 08 августа 2011 года по делу № А60-14225/2011,

принятое судьей Куклевой Е.А.

по иску ОАО "Национальные биотехнологии"

к Департаменту государственного заказа Свердловской области, Министерству здравоохранения Свердловской области, ООО "Фармацевт"

о признании торгов, протокола № 1 рассмотрения заявок, государственного контракта от 03.05.2011 недействительными,

установил:

ОАО «Национальные биотехнологии» обратилось в Арбитражный суд Свердловской области с исковым заявлением (с учетом уточнения в порядке, определенном ст. 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации) к Департаменту государственного заказа Свердловской области, Министерству здравоохранения Свердловской области о признании недействительными торгов в виде открытого аукциона в электронной форме               № 0162200011811000239 на право заключения государственного контракта на поставку лекарственного препарата Инсулин-изофан (человеческий генноинженерный) Росинсулин С, для отпуска гражданам, имеющим право на получение государственной социальной помощи в виде набора социальных услуг; признании недействительными протокола № 1 рассмотрения заявок на участие в открытом аукционе в электронной форме от 15.04.2011, протокола № 2 подведения итогов аукциона от 18.04.2011; признании недействительным государственного контракта от 03.05.2011 № 0162200011811000239-0025448-01, заключенного по результатам торгов в виде открытого аукциона в электронной форме № 0162200011811000239 на право заключения государственного контракта на поставку лекарственного препарата Инсулин-изофан (человеческий генноинженерный) Росинсулин С, для отпуска гражданам, имеющим право на получение государственной социальной помощи в виде набора социальных услуг.

Определением от 29.06.2011 к участию в деле в качестве ответчика привлечено ООО «Фармацевт».

Решением Арбитражного суда Свердловской области от 08.08.2011 в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с решением, ОАО «Национальные биотехнологии» обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований в полном объеме.

В обоснование жалобы ОАО «Национальные биотехнологии» ссылается на то, что указание в аукционной документации на поставку лекарственного средства Инсулин-изофан (человеческий генноинженерный) Росинсулин С без сопровождения словами «или эквивалент» является нарушением ч. 3 ст.34 Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» (далее – Закон № 94-ФЗ). Истец указывает на то, что предложенное им к поставке лекарственное средство «Ринсулин НПХ» производства ОАО «Национальные биотехнологии» содержит аналогичное действующее вещество, показания к применению, особые условия к применению и может заменить Росинсулин С.

В судебном заседании представитель ОАО «Национальные биотехнологии» доводы апелляционной жалобы поддержал, просил решение суда отменить, заявленные требования удовлетворить.

Министерство здравоохранения Свердловской области (далее – Министерство) доводы апелляционной жалобы отклонило по мотивам, изложенным в письменном отзыве, решение суда считает законным и обоснованным, оснований для его отмены не усматривает. Ссылается на то, что указанные лекарственные средства являются несовместимыми товарами, поскольку спорный аукцион  размещался в целях обеспечения граждан, страдающих сахарным диабетом, именно генноинженерным инсулином Росинсулин С, уже используемым конечными потребителями. Перевод пациентов с препаратов инсулинов одного производителя на препараты инсулинов другого производителя сопровождается ухудшением течения сахарного диабета и снижением качества жизни больного.

Кроме того, Министерство ссылается на Совместное письмо Минэкономразвития России, Минздравсоцразвития России и Федеральной антимонопольной службы от 31.10.2007 № 16811-АП/Д04, № 8035-ВС, № ИА/20555 «О применении норм Федерального закона от 21.07.2005 № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд», которым разъяснено, что различные торговые наименования инсулинов несовместимы между собой и не взаимозаменяемы, поэтому по указанным основаниям размещение заказа на поставку инсулинов может производиться с указанием торговых наименований без сопровождения их словами «или эквивалент» в соответствии с ч. 3 ст. 34 Закона № 94-ФЗ. Министерство полагает, что при размещении заказа нарушений Закона № 94-ФЗ допущено не было.

Департамент государственного заказа Свердловской области  в отзыве на апелляционную жалобу просит решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения. Указывает на то, что в первой части заявки ОАО «Национальные биотехнологии» были заявлены сведения о товаре, не соответствующие значениям, установленным в аукционной документации по торговому наименованию и форме выпуска (упаковке); различные торговые наименования инсулинов не совместимы между собой и не взаимозаменяемы, поэтому размещение заказов на поставку инсулинов может производиться без сопровождения словами «или эквивалент».

ООО «Фармацевт» в письменном отзыве указывает на то, что заявка истца не соответствовала конкурсной документации не только в части характеристики товара, но и в части объема и количества; по итогам аукциона был заключен государственный контракт, который в настоящий момент исполнен.

Министерство здравоохранения Свердловской области, Департамент государственного заказа Свердловской области, ООО «Фармацевт» в судебное заседание представителей не направили, известили апелляционный суд о возможности рассмотрения дела в их отсутствие.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, 18.03.2011 Министерством здравоохранения Свердловской области как государственным заказчиком на официальном сайте www.zakupki.gov.ru и на электронной площадке ЗАО «Сбербанк-АСТ» по адресу: www.sberbank-ast.ru размещено извещение о проведении открытого аукциона на право заключения государственного контракта на поставку лекарственного препарата Инсулин-изофан (человеческий генноинженерный) Росинсулин С, для отпуска гражданам, имеющим право на получение набора социальных услуг (л.д. 41-43). Согласно документации об открытом аукционе в электронной форме (л.д.176-187) в соответствии с техническим заданием предметом контракта являлся Инсулин-изофан (человеческий генноинженерный) Росинсулин С, форма выпуска – суспензия для подкожного введения 100 Ед/мл 5 мл № 5 в количестве 15 000 уп. (л.д. 181 оборот).  

Приказом Департамента  государственного заказа Свердловской области внесены изменения в извещение, установлена дата подачи заявок – 14.04.2011.

Заявки на участие в аукционе подали ОАО «Национальные биотехнологии», ООО «Фармацевт».

Согласно протоколу рассмотрения заявок на участие в открытом аукционе в электронной форме от 15.04.2011 № 1 ОАО «Национальные биотехнологии» отказано в допуске к участию в открытом аукционе ввиду несоответствия заявки требованиям аукционной документации, поскольку заявленные показатели не соответствуют значениям, установленным документацией об открытом аукционе в электронной форме (предложен лекарственный препарат, не соответствующий требованиям заказчика по наименованию и фасовке) (л.д.44-45). Аукцион признан несостоявшимся.

В соответствии с протоколом подведения итогов аукциона от 18.04.2011  № 2 (л.д. 47-48) заявка единственного участника открытого аукциона в электронной форме ООО «Фармацевт» признана соответствующей требованиям, установленным в документации об аукционе.

На основании указанного протокола 03.05.2011 между Министерством здравоохранения Свердловской области и ООО «Фармацевт» как единственным участником аукциона заключен государственный контракт № 0162200011811000239 (л.д. 81-88).

ОАО «Национальные биотехнологии», полагая, что при проведении открытого аукциона заказчиком допущены нарушения ч. 2, 3 ст. 34 Закона № 94-ФЗ, выразившиеся в указании в аукционной документации и извещении о проведении открытого аукциона на поставку лекарственного препарата Инсулин-изофан (человеческий генноинженерный) Росинсулин С без сопровождения словами «или эквивалент», обратилось в арбитражный суд с рассматриваемым иском.

Отказывая в удовлетворении исковых требований, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что при размещении заказа на поставку лекарственного препарата Инсулин-изофан (человеческий генноинженерный) Росинсулин С нарушений Закона № 94-ФЗ не допущено.

Выводы суда являются правильными, соответствуют материалам дела и действующему законодательству.

В силу ч. 1 ст. 10 Закона № 94-ФЗ размещение заказа может осуществляться путем проведения торгов в форме конкурса, аукциона, в том числе аукциона в электронной форме.

Согласно ч. 1 ст. 41.8 Закона № 94-ФЗ для участия в открытом аукционе в электронной форме участник размещения заказа, получивший аккредитацию на электронной площадке, подает заявку на участие в открытом аукционе в электронной форме. При этом законодатель запрещает требовать от участника размещения заказа документы и сведения, не предусмотренные ч. 4 и ч. 6 ст. 41.8 (ч. 7 ст. 41.8 Закона № 94-ФЗ).

В соответствии с ч. 1 ст. 41.9 Закона № 94-ФЗ аукционная комиссия проверяет первые части заявок на участие в открытом аукционе в электронной форме, содержащие предусмотренные ч. 4 ст. 41.8 данного Федерального закона сведения, на соответствие требованиям, установленным документацией об открытом аукционе в электронной форме в отношении товаров, работ, услуг, на поставки, выполнение, оказание которых размещается заказ.

Как следует из положений п. 2 ч. 4 ст. 41.9 Закона № 94-ФЗ, участник размещения заказа не допускается к участию в открытом аукционе в электронной форме в случае: несоответствия сведений, предусмотренных ч. 4 ст. 41.8 названного Федерального закона, требованиям документации об открытом аукционе в электронной форме

В силу ч. 5 ст. 41.9 Закона № 94-ФЗ отказ в допуске к участию в открытом аукционе в электронной форме по основаниям, не предусмотренным ч. 4 названной статьи, не допускается.

В соответствии с документацией об аукционе поставке подлежал лекарственный препарат Инсулин-изофан (человеческий генноинженерный) Росинсулин С, суспензия для подкожного введения 100 ед/мл 5 мл № 5 в количестве 15 000 уп.

Поскольку первая часть заявки ОАО «Национальные биотехнологии» содержала намерение поставить Инсулин-изофан (человеческий генноинженерный) Ринсулин НПХ, суспензия для подкожного введения 100 ед/мл 10 мл № 1 в количестве 37 500, апелляционный суд приходит к выводу, что первая часть заявки ОАО «Национальные биотехнологии» в нарушение ч. 4 ст. 41.8 Закона № 94-ФЗ не соответствовала требованиям, установленным документацией об открытом аукционе в электронной форме. В связи с чем решение заказчика (протокол от 15.04.2011 № 1) об отказе в допуске названного общества к участию в аукционе является правомерным.

В силу ч. 2 ст. 34 Закона № 94-ФЗ документация об аукционе должна содержать требования, установленные заказчиком, уполномоченным органом, к качеству, техническим характеристикам товара, работ, услуг, требования к их безопасности, требования к функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара, к размерам, упаковке, отгрузке товара, требования к результатам работ и иные показатели, связанные с определением соответствия поставляемого товара, выполняемых работ, оказываемых услуг потребностям заказчика.

Согласно ч. 3 ст. 34 Закона № 94-ФЗ документация об аукционе может содержать указание на товарные знаки. В случае если в документации об аукционе содержится указание на товарные знаки в отношении товаров, происходящих из иностранного государства или группы иностранных государств, в документации об аукционе также должно содержаться указание на товарный знак в отношении товара российского происхождения (при наличии информации о товаре российского происхождения, являющемся эквивалентом товара, происходящего из иностранного государства или группы иностранных государств). При указании в документации об аукционе на товарные знаки они должны сопровождаться словами «или эквивалент», за исключением случаев несовместимости товаров, на которых размещаются другие товарные знаки, и необходимости обеспечения взаимодействия таких товаров с товарами, используемыми заказчиком.

Таким образом, в зависимости от своих потребностей заказчик должен установить требования к качеству, к функциональным характеристикам (потребительским свойствам) товара, к размерам, упаковке, в том числе требования к материалам, которые применяются при выполнении работ или оказании услуг.

Согласно пояснениям Министерства здравоохранения Свердловской области требование к поставке лекарственного средства Инсулин-изофан (человеческий генноинженерный) Росинсулин С обусловлено необходимостью обеспечения граждан, страдающих