Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.11.2011 по делу n А60-14424/11­­. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В силу ст. 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для признания недействительным ненормативного правового акта необходима совокупность двух условий: несоответствие оспариваемого акта закону и иному нормативному правовому акту и нарушение указанным актом прав и законных интересов заявителя.

Частью 1 ст. 10 Федерального закона от 26.07.2066 №135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее - Закон о защите конкуренции) установлен запрет для хозяйствующих субъектов, занимающих доминирующее положение на рынке, на осуществление действий (бездействие), результатом которых являются или могут являться недопущение, ограничение, устранение конкуренции и (или) ущемление интересов других лиц, в том числе экономически или технологически не обоснованные сокращение или прекращение производства товара (услуги), если на этот товар (услугу) имеется спрос или размещены заказы на его поставки при наличии возможности его рентабельного производства, а также, если такое сокращение или такое прекращение производства товара прямо не предусмотрено действующим законодательством.

ОАО «Свердловэнергосбыт» является гарантирующим поставщиком электрической энергии на территории Свердловской области и приказом УФАС по Свердловской области от 05.02.2007 включен в Реестр хозяйствующих субъектов, занимающих доминирующее положение на рынке.

ОАО «МРСК Урала» и ЗАО «Горэлектросеть» оказывают услуги по передаче электрической энергии (территориальные сетевые организации), данная деятельность в соответствии со ст. 4 Федерального закона от 17.08.1995 №147-ФЗ «О естественных монополиях» отнесена к естественно-монопольным видам деятельности.

Таким образом, заявители по делу являются хозяйствующими субъектами, занимающими доминирующее положение на соответствующих рынках, соответственно на них в полном объёме распространяются запреты, установленные Законом о защите конкуренции.

В ходе рассмотрения УФАС по Свердловской области установлены и отражены в оспариваемом решении следующие обстоятельства.

  ОАО «Мегафон» в рамках деятельности Уральского филиала и ОАО «Вымпел-Коммуникации» в рамках деятельности Екатеринбургского филиала являются потребителями электрической энергии по договорам энергоснабжения, заключённым с ОАО «Свердловэнергосбыт» от 16.02.2006 (ОАО «Мегафон»), от 01.11.2005 (ОАО «Вымпел-Коммуникации»).

Объекты (базовые станции сотовой связи) указанных потребителей технологически присоединены к объектам электросетевого хозяйства ООО «Артемовская ТЭЦ» и ЗАО «УралВоенНаладка»: объекты ОАО «Мегафон» - на кабельных зажимах отходящего кабеля автоматического выключателя в сборке СДТ1 и СДТ2 (ООО «Артемовская ТЭЦ») и в помещении электрощитовой 0,4 кВ 2-го этажа в котельной ЗАО «УралВоенНаладка»; ОАО «Вымпел-Коммуникации» - на кабельных зажимах отходящего кабеля автоматического выключателя №1 и №6 (ООО «Артемовская ТЭЦ»).

В свою очередь энергопринимающие устройства ООО «Артемовская ТЭЦ» и ЗАО «УралВоенНаладка» технологически присоединены к сетям сетевых организациях: ООО «Артемовская ТЭЦ» к ОАО «МРСК Урала», ЗАО «УралВоенНаладка» - к ЗАО «Горэлектросеть».

Следовательно, энергопринимающие устройства ОАО «Мегафон» и ОАО «Вымпел-Коммуникации» присоединены к сетям ОАО «МРСК Урала» и ЗАО «Горэлектросеть» опосредованно через объекты электросетевого хозяйства ООО «Артемовская ТЭЦ» и ЗАО «УралВоенНаладка».

Таким образом, местом исполнения обязательств ОАО «Свердловэнергосбыт» по гарантированному энергоснабжению объектов ОАО «Мегафон» и ОАО «Вымпел-Коммуникации» являются точки присоединения их объектов к ООО «Артемовская ТЭЦ» и ЗАО «УралВоенНаладка». Точки присоединения указаны в названных договорах энергоснабжения между ОАО «Мегафон» и ОАО «Свердловэнергосбыт» и между ОАО «Вымпел-Коммуникации» и ОАО «Свердловэнергосбыт».

Письмом от 27.08.2009 на имя начальника Первоуральского отделения западного сбыта ОАО "Свердловэнергосбыт" ОАО «Мегафон» проинформировало о технологическом присоединении своего объекта к объектам электросетевого хозяйства ЗАО «УралВоенНаладка».

ООО «Артемовская ТЭЦ» и ЗАО «УралВоенНаладка» также являются потребителями электрической энергии по договорам энергоснабжения с ОАО «Свердловэнергосбыт» и по состоянию на май 2010 года имели неисполненные обязательства перед ОАО «Свердловэнергосбыт» по оплате электрической энергии. ОАО «Мегафон» и ОАО «Вымпел-Коммуникации» задолженности  перед ОАО «Свердловэнергосбыт» по оплате электрической энергии не имели.

Согласно статье 38 Федерального закона от 26.03.03 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" субъекты электроэнергетики, обеспечивающие поставки электрической энергии потребителям электрической энергии, в том числе энергосбытовые организации, гарантирующие поставщики и территориальные сетевые организации (в пределах своей ответственности), отвечают перед потребителями электрической энергии за надежность обеспечения их электрической энергией и ее качество в соответствии с требованиями технических регламентов и иными обязательными требованиями. Запрещается ограничение режима потребления электрической энергии, в том числе его уровня, в отношении потребителей электрической энергии, не имеющих задолженности по оплате электрической энергии и исполняющих иные предусмотренные законодательством Российской Федерации и соглашением сторон обязательства. За исключением случаев возникновения аварийных электроэнергетических режимов, веерные отключения потребителей электрической энергии, не имеющих задолженности по оплате электрической энергии и исполняющих иные предусмотренные законодательством Российской Федерации и соглашением сторон обязательства, запрещаются. В целях недопущения веерных отключений организация, оказывающая услуги по передаче электрической энергии ее потребителям, обязана обеспечить возможность индивидуального ограничения режима, как собственного потребления, так и потребления обслуживаемых потребителей электрической энергии.

Ограничение режима потребления электрической энергии может быть введен не иначе как в порядке и по основаниям, установленным Правилами функционирования розничных рынков электрической энергии в переходный период реформирования электроэнергетики, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 31.08.2006 N 530 (далее - Правила № 530).

Исчерпывающий перечень таких оснований приведен в п. 161 Правил № 530, одним из них является неисполнение или ненадлежащее исполнение потребителем обязательств по оплате электрической энергии и услуг, оказание которых является неотъемлемой частью процесса снабжения электрической энергией потребителей, в том числе по предварительной оплате, если такое условие предусмотрено соответствующим договором с потребителем (подп. «а»).

         Пунктом 170 Правил N 530 предусмотрено, что ограничение режима потребления в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения потребителем своих обязательств или в случае прекращения обязательств сторон по договору должно применяться индивидуально в отношении каждого потребителя при условии соблюдения прав и законных интересов иных потребителей, энергопринимающие устройства которых технологически присоединены к одним и тем же распределительным устройствам соответствующей сетевой организации.

Таким образом, гарантирующие поставщики и территориальные сетевые организации, осуществляющие действия по ограничению режима потребления электрической энергии в отношении потребителей-должников, обязаны при этом обеспечить надежное (бесперебойное) обеспечение электрической энергией иных потребителей, не имеющих задолженности.

Фактические действия по ограничению режима потребления осуществляются потребителем или сетевой организацией, к электрической сети которой непосредственно технологически присоединено энергопринимающее устройство указанного потребителя. Для согласования ограничения режима потребления инициатор введения ограничения не позднее чем за 5 рабочих дней до предполагаемой даты введения ограничения режима потребления направляет сетевой организации или иному собственнику (владельцу) объектов электросетевого хозяйства, к сетям которых технологически присоединены энергопринимающие устройства указанного потребителя, уведомление, содержащее сведения: о потребителе, в отношении которого вводится ограничение режима потребления; об основаниях введения ограничения режима потребления; о сроках и объемах вводимого ограничения режима потребления (п. 171 Правил №530).

         Как предусмотрено п. 175 Правил № 530, порядок введения ограничения режима потребления в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения потребителем своих обязательств в отношении потребителей - юридических лиц определяется в договоре энергоснабжения (договоре купли-продажи (поставки) электрической энергии), договоре оказания услуг по передаче электрической энергии, а также иных договорах.

         Порядок полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии потребителями в случае нарушения ими своих обязательств по оплате электрической энергии должен обеспечивать, в частности: обязательность предварительного (не менее чем за десять дней) предупреждения о возможном введении полного и (или) частичного ограничения режима потребления, содержащего информацию о состоянии задолженности потребителя за электрическую энергию, а также о предполагаемом сроке введения ограничений режима потребления обязательность введения предварительного частичного ограничения режима потребления электрической энергии, в том числе его уровня, перед полным ограничением режима потребления электрической энергии, в том числе его уровня; запрет на нарушение прав иных потребителей в связи с вводимым ограничением режима потребления электрической энергии.

Во всяком случае запрещается ограничение режима потребления электрической энергии в отношении потребителей электрической энергии, не имеющих задолженности по оплате электрической энергии и исполняющих иные предусмотренные законодательством Российской Федерации и соглашением сторон обязательства.

Пунктами 165 - 167 Правил № 530 предусмотрен следующий порядок ограничение режима потребления.

Частичное ограничение режима потребления производится: потребителем самостоятельно под контролем сетевой организации; сетевой организацией при наличии технической возможности снижения объема электрической энергии, подаваемой потребителю, в случае его отказа самостоятельно произвести ограничение режима потребления либо в случае введения аварийных ограничений.

При невыполнении потребителем действий по самостоятельному ограничению режима потребления и отсутствии технической возможности введения частичного ограничения с питающих центров сетевой организации потребитель обязан обеспечить доступ к принадлежащим ему энергетическим установкам и энергопринимающим устройствам уполномоченных представителей сетевой организации для осуществления действий по ограничению режима потребления.

В случае отказа потребителя в доступе сетевая организация составляет соответствующий акт. В акте указываются дата и время его составления, основания введения ограничения, причины отказа в доступе, которые указываются потребителем, фамилия, инициалы и должность лиц, подписывающих акт. Дата и время составления указанного акта являются датой и временем, когда сетевая организация предъявила требования об обеспечении доступа к энергетическим установкам и энергопринимающим устройствам потребителя. Акт об отказе в доступе к энергетическим установкам и энергопринимающим устройствам потребителя подписывается уполномоченными представителями потребителя и сетевой организации. В случае отказа потребителя от подписания акта сетевая организация указывает в акте на данное обстоятельство, при этом указанный акт составляется в присутствии 2 незаинтересованных лиц и подписывается этими лицами.

В случае невыполнения потребителем действий по самостоятельному частичному или полному ограничению режима потребления сетевая организация вправе осуществить полное ограничение режима потребления в соответствии с пунктом 163 настоящего документа.

В случае отсутствия технической возможности введения полного или частичного ограничения режима потребления и отказа потребителя самостоятельно произвести ограничение режима потребления сетевая организация (иной собственник (владелец) объектов электросетевого хозяйства) вправе   произвести   необходимые   переключения   в   энергопринимающих устройствах такого потребителя в присутствии уполномоченного представителя гарантирующего поставщика (энергосбытовой организации) и потребителя (его представителя). Порядок проведения таких переключений определяется договором оказания услуг по передаче электрической энергии (договором энергоснабжения).

Судом на основании представленных в материалы дела доказательств установлен факт направления ОАО «Свердловэнергосбыт» в мае 2010 года в территориальные сетевые организации заявок на ограничение режима потребления электрической энергии в отношении ООО «Артемовская ТЭЦ» (от 07.05.2010) и ЗАО «УралВоенНаладка» (от 18.05.2010) (т. 3 л.д. 79-81, 98).

Данные заявки не содержат информации о необходимости сохранения энергоснабжения опосредованно присоединённых к объектам электросетевого хозяйства должников объектов других потребителей. Каких-либо мер по сохранению режима потребления электроэнергии потребителей (ОАО «Мегафон», ОАО «Вымпел-Коммуникации») ОАО «Свердловэнергосбыт» не предпринято, несмотря на то, что потребители самостоятельно обращались в ОАО «Свердловэнергосбыт» как к гарантирующему поставщику с соответствующими требованиями. Данное обстоятельство подтверждается письмами ОАО «Свердловэнергосбыт» в адрес ОАО «Вымпел-Коммуникации» от 20.05.2010, 21.05.2010 (т.3 л.д.17,18).

Таким образом ОАО «Свердловэнергосбыт» уклонилось от принятия мер по обеспечению энергоснабжения объектов добросовестных потребителей, несмотря на наличие обязательств по гарантированному энергоснабжению в силу имеющихся договоров между потребителями и гарантирующими поставщиками.

         В договоры энергоснабжения с ООО «Артемовская ТЭЦ» и ЗАО «УралВоенНаладка» (от 01.01.2009 №6876,  № 45997) не включены условия, обеспечивающие соблюдение прав и законных интересов третьих лиц (иных опосредованно присоединенных через энергопринимающие устройства ООО «Артемовская ТЭЦ» и ЗАО «УралВоенНаладка» потребителей), что также свидетельствует о непринятии мер по обеспечению энергоснабжения объектов потребителей, добросовестно оплачивающих потребленную энергию.

         Совокупность вышеуказанных обстоятельств по ограничению режима потребления электрической энергии, повлекшее ограничение энергоснабжения потребителей, не имеющих задолженности  в нарушение установленного законодательством запрета, свидетельствует о нарушении ОАО «Свердловэнергосбыт» ч. 1 ст. 10 Закона о защите конкуренции.

         Возражения  апеллятора о том, что ограничение режима потребления ОО «Артемовская