Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.03.2012 по делу n А71-6273/2011. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить определение полностью и разрешить вопрос по существу

СЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

№ 17АП-1297/2012-ГК

г. Пермь

19 марта 2012 года                                                                  Дело №А71-6273/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 12 марта 2012 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 19 марта 2012 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего          Мармазовой С.И.

судей                                               Романова В.А., Чепурченко О.Н.,

при ведении протокола судебного заседания с использованием средств аудиозаписи секретарём судебного заседания Косенко А.В.

при участии:

от должника - Открытого акционерного общества «Ижмашстанко» (ОАО «Ижмашстанко»): Веретенникова Е.А. (доверенность от 20.02.2012);

от кредитора -  Открытого акционерного общества "Научно-производственно объединение "Ижмаш" (ОАО "Научно-производственно объединение "Ижмаш"): Свистунова Ю.А. (доверенность от 20.12.2011);

от уполномоченного органа -  ФНС России (ИФНС России по Ленинскому району г. Ижевска): Чуракова Д.В. (доверенность от 03.08.2011), Биктимеровой Л.Н. (доверенность 01.09.2011),

от иных лиц, участвующих в деле: не явились

(лица, участвующие в деле, о месте и времени рассмотрения дела извещены надлежащим образом в порядке статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ), в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на Интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда),

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу уполномоченного органа – ФНС России (ИФНС России по Ленинскому району г. Ижевска),

на определение Арбитражного суда Удмуртской Республики

от 10 января 2012 года о включении требования ОАО «НПО «Ижмаш» в сумме 4 169 315 619 руб. 38 коп. в реестр требований кредиторов,

вынесенное судьёй М.А. Чухманцевым,

в рамках дела №А71-6273/2011

о признании ОАО «Ижмашстанко» (ОГРН 1021801437899, ИНН 1826002300) несостоятельным (банкротом),

установил:

Определением Арбитражного суда Удмуртской Республики от 22.08.2011  в отношении ОАО «Ижмашстанко» (далее – должник) введена процедура наблюдения, временным управляющим утверждён Каджардузов В. А.

Объявление о введении в отношении ОАО «Ижмашстанко» процедуры наблюдения опубликовано в газете «Коммерсантъ» 17. 09. 2011.

21.09.2011 в Арбитражный суд Удмуртской Республики поступило требование ОАО «НПО «Ижмаш» (далее – кредитор) о включении в реестр требований кредиторов ОАО «Ижмашстанко» 4434201734руб.97коп. вексельного долга.

В порядке ст.49 АПК РФ кредитор уточнил размер требований в сумме 4169315619 руб. 38 коп. в связи с произведенным расчетом задолженности по курсу доллара США, установленного Центральным Банком РФ на дату принятия заявления о признании ОАО «Ижмашстанко» банкротом. Уточнения размера требований приняты судом.

Определением Арбитражного суда Удмуртской Республики от 10.01.2012  требование кредитора в размере 4169315619 руб. 38 коп. долга признано обоснованным и  включено в третью очередь реестра требований кредиторов должника.

Уполномоченный орган - ФНС России (ИФНС России по Ленинскому району г. Ижевска) не согласившись, обратился с апелляционной жалобой, в которой просит определение отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе во включении суммы задолженности в реестр требований кредиторов должника. В апелляционной жалобе указывает, что суд первой инстанции необоснованно отклонил  доводы по поводу того, что ОАО «НПО «Ижмаш» предъявило требование к другим авалистам, а также о ничтожности сделки по выдаче должником 20.06.2011 аваля по вексельным обязательствам Концерна «Ижмаш» по основаниям ст. ст. 10, 167 Гражданского кодекса РФ (далее - ГК РФ). Полагает, что совершение сделки в отношении заинтересованного лица, принятие на себя дополнительных обязательств при неплатежеспособности и в размере, который является существенным по отношению к имеющимся активам должника, следует оценивать как совершение должником сделки с целью причинения вреда имущественным правам кредиторов. Кроме того, считает, что в силу  ст. 363 ГК РФ ответственность поручителей не может превышать размер задолженности самого должника, а право требования векселедержателя на судебную защиту по вексельному обязательству может быть реализовано лишь единожды в силу единства права требования к авалистам, что не было учтено судом первой инстанции при вынесении обжалуемого судебного акта.

ОАО «НПО «Ижмаш» в письменных объяснениях на апелляционную жалобу просит в удовлетворении апелляционной жалобы отказать. Считает, что требование, основанное на вексельных обязательствах, является законным и обоснованным, своими правами  заявитель не злоупотреблял.

Должник в отзыве на апелляционную жалобу считает требование ОАО «НПО «Ижмаш» обоснованным.

В судебном заседании представители уполномоченного органа доводы апелляционной жалобы поддержали, просили определение отменить, апелляционную жалобу удовлетворить.

По ходатайству уполномоченного органа апелляционный суд в порядке ст. 268 АПК РФ приобщил к материалам дела дополнительные доказательства: выписки из Единого государственного реестра юридических лиц (далее – ЕГРЮЛ) на 02.03.2012 в отношении ООО «Ижевский станкостроительный завод», состав аффилированных лиц на 31.12.2011, ежеквартальный отчет ОАО «Концерн «Ижмаш» за 3-й квартал 2011 года.

Представители должника, ОАО «НПО «Ижмаш» против удовлетворения апелляционной жалобы возражают по основаниям, изложенным в отзывах. Просят определение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Кроме того, заявили ходатайства о приобщении к материалам дела дополнительных доказательств в качестве возражений на доводы апелляционной жалобы.

Данные ходатайства рассмотрены судом апелляционной инстанции в порядке ст.159 АПК РФ и удовлетворены на основании ч.2 ст.268 АПК РФ. К материалам дела приобщены дополнительные доказательства: Соглашение от 25.05.2011 об обеспечении исполнения госконтрактов и обязательств перед иностранными заказчиками; годовой отчёт ОАО «Ижмашстанко» за 2010 год, годовой отчёт ОАО «Концерн «Ижмаш» за 2010 год, протокол №18 общего годового собрания акционеров ОАО «Ижмашстанко» от 27.06.2011.

Иные лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, своих представителей в судебное заседание не направили, что в порядке ст.156 АПК РФ не является препятствием для рассмотрения апелляционной жалобы в их отсутствие.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 АПК РФ.

Как следует из материалов дела, 24.04.2006 между ФГУП «Рособоронэкспорт» (комиссионер) и ОАО «Концерн «Ижмаш» (комитент) заключён договор комиссии № Р/686206250255-611624, в соответствии с которым комитентом были переданы комиссионеру собственные простые беспроцентные векселя в количестве 5 штук (КИФ 0000146, КИФ 0000147, КИФ 0000150, КИФ 0000151, КИФ 0000152) на сумму 151 113 078,66 доллара США. Указанные векселя были предоставлены комитентом комиссионеру в качестве обеспечения обязательств по финансовым гарантиям возврата аванса, надлежащего исполнения и возврата платежей, предоставленным комиссионером в соответствии с условиями контракта СЛУ1М № 001-06(№Р/686206250255) от 12.07.2006.

02.09.2011 ОАО «НПО «Ижмаш» на основании соглашения                        № Р/686206250255-182656 от 29.08.2011 и акта передачи векселей от 02.09.2011(л.д.34-44) приобрело простые векселя, выданные ОАО «Концерн «Ижмаш» 29.04.2011:

серия КИФ № 0000146 на сумму 24 600 461, 90 доллара США сроком платежа по предъявлении;

серия КИФ № 0000147 на сумму 15 692 556,20 доллара США сроком платежа по предъявлении;

серия КИФ № 0000150 на сумму 78 462 781 доллара США сроком платежа по предъявлении;

серия КИФ № 0000151 на сумму 5 993 388, 32 доллара США сроком платежа по предъявлении;

серия КИФ № 0000152 на сумму 26 363 891, 24 доллара США сроком платежа по предъявлении.

27.06.2011 ОАО «Ижмашстанко» предоставило авали по вышеуказанным векселям (л.д.45-49).

Определением арбитражного суда Удмуртской Республики от 29.07.2011 принято к производству заявление ООО «Ижевский станкостроительный завод» о признании несостоятельным (банкротом) ОАО «Ижмашстанко».

       Определением арбитражного суда Удмуртской Республики от 22.08.2011 в отношении ОАО «Ижмашстанко» введено наблюдение, временным управляющим утверждён Каджардузов В.А.

Объявление о введении в отношении ОАО «Ижмашстанко» процедуры наблюдения опубликовано в газете «Коммерсантъ» 17 сентября 2011г.

ОАО «НПО «Ижмаш», которое в соответствии с соглашением от 29.08.2011 получило вышеуказанные векселя, предъявило эти векселя 06.09.2011 к оплате ОАО «Концерн «Ижмаш» и не получило по ним исполнения, в связи с чем нотариусом Марданшиной С.М. составлены акты о протесте векселя в неплатеже.

ОАО «НПО «Ижмаш» 07.09.2011 обратилось к ОАО «Ижмашстанко» с требованием оплатить в пятидневный срок по вышеуказанным векселям 151.113.078,66 долларов США (л.д.66).

Поскольку данное требование не было удовлетворено, 21.09.2011 ОАО «НПО «Ижмаш» на основании ст. 32 Положения о простом переводном векселе, утвержденного Постановлением Совета Народных Комиссаров СССР от 07.08.1937 № 104/1341 (далее - Положение), обратилось в арбитражный суд с заявлением о включении его требований в размере 4 169 315 619 руб. 38 коп. вексельного долга в реестр требований кредиторов ОАО «Ижмашстанко».

Удовлетворяя заявление ОАО «НПО «Ижмаш», суд первой инстанции исходил из требований ст. ст. 21, 34, 47, 75 Положения, авалист отвечает в том же объёме и на тех же условиях, как и тот, за кого он дал аваль, векселедержатель, не получивший удовлетворение от основного должника по векселю, вправе предъявить требование к авалисту.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства в порядке ст.71 АПК РФ, арбитражный апелляционный суд усматривает основания для отмены  принятого судебного акта в связи со следующим.

Согласно ст.71 Федерального закона №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве») для участия в первом собрании кредиторов кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в течение тридцати календарных дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения. Указанные требования направляются в арбитражный суд, должнику и временному управляющему с приложением судебного акта или иных документов, подтверждающих обоснованность этих требований.

При наличии возражений относительно требований кредиторов арбитражный суд проверяет обоснованность требований и наличие оснований для включения указанных требований в реестр требований кредиторов (п.3 ст.71 Закона о банкротстве).

Вместе с тем суд первой инстанции не дал надлежащей оценки возражениям уполномоченного органа  о том, что сделки по выдаче ОАО «Ижмашстанко» авалей за выданные ОАО «Концерн «Ижмаш» векселя представляют собой злоупотребление правом и в силу ст. ст. 10, 167 ГК РФ являются ничтожными; злоупотребление правом со стороны ОАО «Ижмашстанко» проявляется в том, что должник в условиях неплатежеспособности и недостаточности имущества для удовлетворения требований своих кредиторов, принимает на себя обязательства отвечать перед третьими лицами за исполнение обязательств заинтересованным лицом, каким по отношению к должнику является ОАО « Концерн «Ижмаш» и принятые  обязательства  превышают стоимость активов должника.

Как разъяснил Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, наличие у сделки, на которой основывает требование кредитор, оснований для признания ее недействительной в соответствии со статьями 61.2 или 61.3 Закона о банкротстве не может использоваться в качестве возражения при установлении этого требования в деле о банкротстве, а дает только право на подачу соответствующего заявления об оспаривании сделки в порядке, определенном этой главой. В то же время наличие в Законе о банкротстве специальных оснований оспаривания сделок, предусмотренных статьями 61.2 и 61.3, само по себе не препятствует суду квалифицировать сделку, при совершении которой допущено злоупотребление правом, как ничтожную (статьи 10 и 168 ГК РФ), в том числе при рассмотрении требования, основанного на такой сделке (п. 4 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 № 63 «О некоторых вопросах, связанных с применением главы III.1 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)»).

Таким образом, несмотря на то, что возражая против требования ОАО «НПО «Ижмаш» уполномоченный орган для признания  сделок по выдаче авалей недействительными ссылается на ст. 61.2 Закона о банкротстве,  не исключает для суда необходимости проверить доводы о наличии злоупотребления правом, поскольку такие доводы  заявлены наряду с доводами о совершении сделок с целью причинить имущественный вред кредиторам.

Кроме того, рассмотрению доводов о ничтожности сделок в рамках спора об установлении требований кредитора (ст. 71 Закона о банкротстве) не препятствует и наличие возбужденного самостоятельного производства по иску о признании таких сделок недействительными вне рамок дела о банкротстве    (п. 33 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 23.12.2010 № 63).

Как следует из материалов дела и пояснений сторон, ОАО «Концерн «Ижмаш» (векселедатель) является акционером ОАО «Ижмашстанко» (авалиста по векселям) с долей в уставном капитале – 98,574%.

Кроме того, генеральный директор ОАО «НПО «Ижмаш» Кузюк Максим Вадимович с 27.06.2011 входит в состав Совета директоров ОАО «Ижмашстанко» наряду с Жуковским Виктором Михайловичем и Земит Игорем Арнольдовичем, которые также входят в состав Совета директоров ОАО «НПО «Ижмаш». Данные обстоятельства подтверждаются ежеквартальным отчётом ОАО «Концерн «Ижмаш» за 3-й квартал 2011 года, протоколом №18 общего годового собрания акционеров ОАО «Ижмашстанко».

По состоянию до 27.06.2011 председателем совета директоров ОАО «Ижмашстанко» был Шурыгин Виталий Алексеевич, являвшийся до 29.08.2011 генеральным директором ОАО «Концерн «Ижмаш», что  подтверждается годовым отчётом ОАО «Ижмашстанко» за 2010 год.

В соответствии со ст. 19 Закона о банкротстве (с учетом разъяснений, содержащихся в п. 11 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.04.2009 № 32) как ОАО «Концерн «Ижмаш» (векселедатель), так и ОАО «НПО «Ижмаш» (векселедержатель)