Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.05.2012 по делу n А60-54192/2011. Постановление суда апелляционной инстанции: Изменить решение (определение) суда в части и принять новый судебный акт

СЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

№ 17АП-3872/2012-ГК

г. Пермь

17 мая 2012 года                                                                   Дело № А60-54192/2011­­

Резолютивная часть постановления объявлена 15 мая 2012 года.

Постановление в полном объеме изготовлено  17 мая 2012 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Усцова Л.А.,

судей     Голубцовой Ю.А., Паньковой Г.Л.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Клешниной Н.С.,

при участии:

от истца - ТСЖ «Основинский парк»: представитель не явился,

от ответчика - индивидуального предпринимателя Байдугановой Татьяны Васильевн: Байдуганова Т.В. паспорт, Щербакова О.Д. по доверенности от 01.05.2012, паспорт,

(лица, участвующие в деле, о месте и времени рассмотрения дела извещены надлежащим образом в порядке статей 121, 123 АПК РФ, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на Интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда),

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу ответчика,

индивидуального предпринимателя Байдугановой Татьяны Васильевны,

на решение Арбитражного суда Свердловской области

от 29 февраля 2012 года

по делу № А60-54192/2011,

принятое судьей Анисимовым Л.А.

по иску ТСЖ «Основинский парк» (ОГРН 1056602631139, ИНН 6658197692)

к индивидуальному предпринимателю Байдугановой Татьяне Васильевне  (ОГРНИП 308667209400030, ИНН 665808330980)

о признании незаконным размещение рекламных конструкций,   обязании демонтировать рекламные конструкции,

установил:

Товарищество собственников жилья «Основинский парк» (далее – ТСЖ «Основинский парк», истец) обратилось в арбитражный суд Свердловской области с иском к индивидуальному предпринимателю Байдугановой Татьяне Васильевне (далее – ИП Байдуганова Т.В., ответчик) о демонтаже  с фасада дома №3 по ул. Уральская в г. Екатеринбург следующих рекламных конструкций с последующим приведением фасада в первоначальный вид:

№1. рекламную вывеску (750мм х 4000мм, общая площадь 3,0 кв.м.) со стороны ул. Смазчиков на уровне 1-го этажа в виде короба вытянутого вертикально, крепящегося к внешней несущей конструкции - пилону стены дома №3 по ул. Уральская, содержащую слово «CARZINA» крупными буквами (три первые буквы белым цветом на черном фоне, четыре следующие буквы черным цветом на белом фоне) (л.д. 98);

№2. рекламную вывеску (1000мм х 3000мм, общая площадь 3,0 кв.м.) со стороны ул. Смазчиков между цокольным и 1-м этажом в виде растяжки, крепящейся посредством металлического каркаса к внешней несущей конструкции - пилонам стены дома №3 по ул.Уральская, содержащую слова «Автомагазин для иномарок» (белые буквы на красном фоне) (л.д. 98);

№3. рекламную вывеску (1200мм х 4700мм, общая площадь 5,64 кв.м.) со стороны ул. Смазчиков на уровне 1-го и 2-го этажа в виде вытянутой вертикально растяжки, крепящейся к внешней несущей конструкции - стене дома №3 по ул.Уральская, содержащую слова «CARZINA автозапчасти для иномарок» (использованы черный, белый и красный цвета) (л.д. 99);

№4. рекламную вывеску (1000мм х 4000мм, общая площадь 4,0 кв.м.) со стороны ул. Смазчиков между цокольным и 1-м этажом в виде растяжки, крепящейся посредством металлического каркаса к внешней несущей конструкции - стене дома №3 по ул. Уральская, содержащую слова и фразы: «CARZINA, Интернет маг@зин, Запчасти для всех иномарок, Оптом и в розницу, доставка», а также объёмную конструкцию, прикрепленную к данной растяжке, в виде автомобильной свечи зажигания (вся рекламная конструкция в черно- белом цвете) (л.д. 98);

Решением арбитражного суда от 29.02.2012 исковые требования удовлетворены.

Ответчик обжаловал решение в апелляционном порядке. В апелляционной жалобе, не оспаривая решение в части удовлетворения требования  о демонтаже рекламной конструкции (вывески)  обозначенной под № 3, просит апелляционный суд отменить решение в остальной  части  и принять по делу новый судебный акт.  В судебном заседании 15.05.2012 представители ответчика пояснили, что конструкцию  под № 3 (л.д. 99) демонтируют, три оставшиеся  рекламными не считают, убеждены, что это вывески. В обоснование своих возражений сослались  на ч. 2 ст. 2, ст. 3 Закона о рекламе, п.п. 15, 18 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 25.12.1998 №37, ч. 1 ст. 9 Закона о защите прав потребителей от 07.02.1992 №2300-1. Обратили  внимание суда на то, что принадлежащие   ответчику  помещения магазина  расположены в цокольном этаже, ниже уровня тротуара, вход в магазин не виден, поэтому  спорные вывески служат ориентиром для покупателей (потребителей).  Кроме этого, в жалобе ставят под сомнение право  ТСЖ «Основинский парк» на предъявление данного иска.

Истец с доводами апелляционной жалобы не согласен. Возражения изложил в отзыве. Настаивает на том, что все четыре спорных объекта  представляют собой рекламные конструкции. Доводы жалобы об отсутствии у ТСЖ полномочий на обращение в суд,  отклонил.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 АПК РФ только в обжалуемой части.

Как следует из материалов дела, решением общего собрания собственников многоквартирного жилого дома, расположенного по адресу: г. Екатеринбург, ул. Уральская, д. 3, создано товарищество собственников жилья «Основинский парк», зарегистрированное в установленном законом порядке 17.01.2005 в качестве юридического лица.

В соответствии с протоколом от 28.03.2011 заседания счетной комиссии по подведению итогов голосования по вопросам общего собрания собственников помещений в доме № 3 по ул. Уральская, г. Екатеринбург, проведенного в форме письменного опроса принято решение предоставить в пользование заинтересованным лицам фасад нежилой части дома №3 по ул. Уральская в г. Екатеринбурге для размещения на возмездной основе рекламных конструкций, вывесок размером более 2 кв.м.

Собрание предоставило правлению ТСЖ «Основинский парк»   право на заключение договоров на размещение рекламных конструкций на возмездной основе. Размер арендной платы согласно протоколу устанавливается правлением ТСЖ с каждым заинтересованным лицом индивидуально.

На заседании правления ТСЖ «Основинский парк» (протокол  №5 от 20.04.2011) принято решение об установлении ежемесячного размера платежа за размещение наружной рекламы на фасаде дома. Для ИП Байдуганой Т.В.  размер арендной платы установлен в сумме  800 руб.

На основании вышеуказанных решений истцом  ответчику был направлен проект договора №ВР-9 от 20.04.2011 письма № 66 от 20.04.2011,  №113 от 01.07.2011, № 139 от 09.09.2011 разъясняющие позицию ТСЖ по этому вопросу.

 Письмом от 01.07.2011 ИП Байдуганова Т.В.  отказалась  от заключения договора на предложенных  в нем условиях.

Указанные обстоятельства явились основанием для обращения ТСЖ  в арбитражный суд с настоящим иском. В качестве правового обоснования  истец указал на положения ст. 304 ГК РФ, ст. 36, 138 Жилищного кодекса (далее – ЖК) РФ.

Суд апелляционной инстанции  изучив материалы дела и доводы сторон пришел к выводу, что обжалуемое решение следует изменить.

В соответствии с ч. 1 ст. 9 Федерального закона «О защите прав потребителей» изготовитель (исполнитель, продавец) обязан довести до сведения потребителя фирменное наименование (наименование) своей организации, место ее нахождения (адрес) и режим ее работы. Продавец (исполнитель) размещает указанную информацию на вывеске.

В силу п. 5 ч. 2 ст. 2 Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» (далее - Закон о рекламе) настоящий Федеральный закон не распространяется на вывески и указатели, не содержащие сведений рекламного характера.

На основании  п. 1 ст. 1538 ГК РФ юридические лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность (в том числе некоммерческие организации, которым право на осуществление такой деятельности предоставлено в соответствии с законом их учредительными документами), а также индивидуальные предприниматели могут использовать для индивидуализации принадлежащих им торговых, промышленных и других предприятий (ст. 132) коммерческие обозначения, не являющиеся фирменными наименованиями и не подлежащие обязательному включению в учредительные документы и единый государственный реестр юридических лиц.

Согласно ст. 3 Закона о рекламе, реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.

Чтобы информация могла считаться рекламой, она должна целенаправленно представить вниманию потребителей объект рекламы. Реклама призвана быть убеждающей по своему характеру с тем, чтобы привлечь внимание к товару (услуге), юридическому или физическому лицу, идее, начинанию, сформировать положительное представление о них. Признаком рекламы является ее способность стимулировать интерес к объекту рекламы для продвижения его на рынке.

По смыслу данной статьи под рекламой понимаются сведения, распространяемые исключительно для формирования и поддержания интереса к юридическому или физическому лицу, его товарам, идеям и начинаниям.

Рекламой считается информация, которая призвана способствовать реализации товаров, идей и начинаний. Реклама должна влиять на мотивацию потребителя при выборе товара (услуги) и побуждать его совершить определенные действия в отношении объекта рекламирования, вступить в конкретные правоотношения. Такая способность является отличительной чертой рекламы.

Объект рекламирования - товар, средства индивидуализации юридического лица и (или) товара, изготовитель или продавец товара, результаты интеллектуальной деятельности либо мероприятие (в том числе спортивное соревнование, концерт, конкурс, фестиваль, основанные на риске игры, пари), на привлечение внимания к которым направлена реклама.

Из п. 18 Информационного письма Президиума ВАС от 25.12.1998 №37 «Обзор практики рассмотрения споров, связанных с применением законодательства о рекламе» следует, что указание юридическим лицом своего наименования (фирменного наименования) на вывеске в месте нахождения не является рекламой.

Согласно п. 15 Информационного письма № 37 вопрос о наличии в информации признаков рекламы решается с учетом конкретных обстоятельств дела.

Оценив содержание спорных конструкций №№ 1, 2 и 4, являющихся предметом спора по данному иску,  суд апелляционной инстанции пришел к выводу,  что  спорные конструкции  рекламными не являются, представляют собой вывески, так как не содержат информации, которая была бы направлена на привлечение внимания к объекту рекламирования. Связь с каким-либо объектом рекламирования также отсутствует.

Принимая во внимание то обстоятельство, что магазин ответчика находится в цокольном этаже, расположен  ниже уровня тротуара, апелляционный суд находит обоснованным довод ответчика о том, что спорные вывески служат ориентиром (обозначением) магазина для потенциального покупателя (потребителя).

Таким образом, информационные вывески, размещенные ответчиком на фасаде дома №3 по ул. Уральская не носят рекламного  характера и не направлены на привлечение внимания к объекту рекламирования неопределенного круга лиц. Цель размещения подобных вывесок - информирование неопределенного круга лиц (потребителей)  о месте нахождения юридического лица (магазина).

Ссылка ответчика на то, что предприниматель Байдуганова Т.В. является собственником помещения, в котором расположен  магазин, несет затраты на содержание дома,  для данного спора (с учетом его предмета и основания) правового значения не имеет.

Довод жалобы об отсутствии у ТСЖ  права  на обращение в суд с рассматриваемым иском, основан на неверном толковании  закона (п. 1 ст. 36, п.п. 7, 8 ЖК РФ),     противоречит п.  2.2.9 Устава ТСЖ.

Указанными нормами закона, напротив,  предусмотрено право на обращение товарищества собственников жилья в суд с исками в защиту имущественных прав своих членов в порядке, предусмотренном ч. 2 ст. 4 АПК РФ. Таким образом, ТСЖ «Основинский парк» участвует в деле в качестве законного представителя собственников жилых и нежилых помещений, находящихся в указанном доме, в отношении общего имущества в многоквартирном доме.

С учетом вышеизложенного, обжалуемое решение подлежит изменению в связи с неправильным применением норм материального права.

Госпошлина по иску и апелляционной жалобе относится на стороны в соответствии со ст. 110 АПК РФ.

Руководствуясь статьями 176, 258, 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение арбитражного суда Свердловской области от 29.02.2012 по делу № А60-54192/2011 изменить, исковые требования удовлетворить частично:

обязать индивидуального предпринимателя Байдуганову Татьяну Васильевну (ИНН 665808330980) демонтировать с фасада дома № 3 по ул. Уральская  в г. Екатеринбурге, с последующим приведением  фасада в первоначальный вид,   рекламную конструкцию (1200мм х 4700мм, общей площадью 5,64 кв.м.) со стороны ул. Смазчиков на уровне 1-го и 2-го этажа в виде вытянутой вертикально растяжки, крепящейся к внешней несущей конструкции – стене дома № 3 по ул. Уральская, содержащую слова «CARZINA» автозапчасти для иномарок» (использованы черный, белый и красный цвета)

В удовлетворении остальной части заявленных требований отказать.

Взыскать  с индивидуального предпринимателя Байдугановой Татьяны Васильевны (ИНН 665808330980) в пользу ТСЖ «Основинский парк» (ИНН 6658197692) 4000 (четыре тысячи) руб. госпошлины по иску.

Взыскать  с  ТСЖ «Основинский парк» (ИНН 6658197692) в пользу индивидуального предпринимателя Байдугановой Татьяны Васильевны (ИНН 665808330980) 2000 (две тысячи) руб. госпошлины по апелляционной жалобе.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, через Арбитражный суд Свердловской области.

Председательствующий

Л.А. Усцов

Судьи

Ю.А. Голубцова

Г.Л. Панькова