Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.05.2012 по делу n А60-5367/2011. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить определение в части и разрешить вопрос по существу

СЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

№ 17АП-12675/2011-ГК

г. Пермь

28 мая 2012 года                                                                     Дело № А60-5367/2011­­

Резолютивная часть постановления объявлена 21 мая 2012 года.

Постановление в полном объеме изготовлено  28 мая 2012 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего       Чепурченко О.Н.

судей                                      Нилоговой Т.С., Снегура А.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Пыленковой Т.А.,

при участии:

от кредитора, ООО «ВАШ НОВЫЙ АДРЕС»: Вешкин А.К., паспорт, доверенность от 30.11.2011г.;

от должника, ООО «Облик»: не явились;

от ООО Коммерческий Банк «КОЛЬЦО УРАЛА»: не явились;

от иных лиц, участвующих в деле – не явились,

лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения дела извещены надлежащим образом в порядке статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на Интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу кредитора Общества с ограниченной ответственностью «ВАШ НОВЫЙ АДРЕС»

на определение Арбитражного суда Свердловской области

от 23 марта 2012 года о включении в реестр требований кредиторов должника,

вынесенное судьей В.В. Плетневой в рамках дела № А60-5367/2011

о признании Общества с ограниченной ответственностью «Облик» (ОГРН  1046605182106, ИНН 6674130039) несостоятельным (банкротом),

установил:

ООО «ПрогрессИнвестКомпани» обратилось в Арбитражный суд Свердловской области с заявлением о признании ООО «Облик» (далее – должник) несостоятельным (банкротом) в связи с наличием у последнего задолженности в размере 2 725 251 руб. 47 коп., которая является не уплаченной свыше трёх месяцев.

Определением Арбитражного суда Свердловской области от 21 сентября 2011 года в отношении должника введена процедура банкротства – наблюдение, временным управляющим должника утвержден Трошин И.В.

Соответствующее сообщение опубликовано в газете «Коммерсант» № 204 от 29.10.2011г.

21 октября 2011 года в арбитражный суд поступило заявление общества с ограниченной ответственностью «ВАШ НОВЫЙ АДРЕС» о включении в реестр требований кредиторов должника – общества с ограниченной ответственностью «Облик» (с учетом принятого судом в порядке ст. 49 АПК РФ уточнения требования от 12.03.2012г.) как обеспеченной залогом имущества должника суммы 151 814541 руб. 05 коп., в том числе 93 121 182 руб. 84 коп. - основной долг, начисленные за период с 29.04.2010г. по 21.09.2011г.  23 672 241 руб. 52 коп. - просроченные проценты за просроченные кредиты, 60 308 руб. 62 коп. - проценты за просроченные кредиты, 30 443 675 руб. 37 коп. – пени за просроченные кредиты,4 517 132 руб. 70 коп. – пени за просроченные проценты.

Определением Арбитражного суда Свердловской области от 23 марта 2012 года в реестр требований кредиторов должника в составе третьей очереди включено требование ООО «ВАШ НОВЫЙ АДРЕС» в размере 116 793 424 руб. 36 коп., в том числе 91 614 470 руб. 98 коп. - основного долга, 1 506 711 руб. 86 коп. - проценты за пользование кредитом, начисленные по 28.04.2010 г., 23 672 241 руб. 52 коп. - просроченные проценты за просроченные кредиты, начисленные за период с 29.04.2010г. по 21.09.2011г., из них требование в размере 16 109 600 рублей как обеспеченное залогом имущества должника.

Требования ООО «ВАШ НОВЫЙ АДРЕС» о включении в реестр требований кредиторов должника ООО «Облик» в сумме  60 308 руб. 62 коп. - проценты за просроченные кредиты, 30 443 675 руб. 37 коп. - пени за просроченные кредиты, 4 517 132 руб. 70 коп. - пени за просроченные проценты, начисленные за период с 29.04.2010 г. по 21.09.2011г., вынесены на рассмотрение после введения процедуры, следующей за процедурой наблюдения.

В остальной части в удовлетворении требований отказано.

Не согласившись, конкурсный кредитор общество «ВАШ НОВЫЙ АДРЕС» просит определение суда первой инстанции отменить в части.

В апелляционной жалобе конкурсный кредитор указывает на то, что суд первой инстанции ошибочно применил пункт 20 Постановления Пленума ВАС РФ № 58 от 23.07.2009г. разъясняющий порядок установления требования залогодержателя в деле о банкротстве, не являющегося должником по основному обязательству, тогда как кредитор общество «ВАШ НОВЫЙ АДРЕС» является должником по основному обязательству и требование следовало включать в реестр в качестве обеспеченного залогом в полном объеме.

В отношении требований, вынесенных на рассмотрение после введения процедуры, следующей за процедурой наблюдения, судебный акт не обжалуется.

Должник  направил в суд отзыв, в котором просит оставить обжалуемое определение без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Иные лица, участвующие в деле отзывы на апелляционную жалобу не представили.

Поскольку лицами, участвующими в деле, не заявлено возражений относительно проверки законности и обоснованности судебного акта только в обжалуемой части, законность и обоснованность определения проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в соответствии со ст.ст. 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) только в обжалуемой части.

Из материалов дела следует, что между ООО Коммерческий Банк «КОЛЬЦО УРАЛА» и ООО «Облик» заключен кредитный договор № 2675/к-09 от 28.08.2009г., в соответствии с п. 1.1 которого банк обязуется  предоставить заемщику денежные средства на пополнение оборотных средств в виде кредитной линии с лимитом задолженности в сумме 556 285 евро. Заемщик обязуется возвратить полученную сумму кредита, уплатить банку за пользование кредитом 17 % годовых от суммы задолженности (л.д.23-27).

       Начиная с 01.10.2009г., размер процентной ставки зависит от оборотов за предшествующий календарный месяц по расчетному счету заемщика (за сентябрь 2009г., октябрь 2009г.., ноябрь 2009г. и каждый последующий месяц до конца действия договора) – при выполнении условий по оборотам за указанный период процентная ставка составляет 17% годовых от суммы задолженности, при не выполнении условий по оборотам  - 19%.

Между Коммерческим Банком «КОЛЬЦО УРАЛА» ООО (Банк) и ООО «Облик» заключен кредитный договор № 2679/к-09 от 28.08.2009г., в соответствии с п. 1.1 которого банк обязуется предоставить заемщику денежные средства на пополнение оборотных средств в виде кредитной линии с лимитом задолженности в сумме 45 000 000 руб. Заемщик обязуется возвратить полученную сумму кредита, уплатить банку за пользование кредитом 22,4 % годовых от суммы задолженности (л.д.28-32).

Начиная с 01.10.2009г., размер процентной ставки зависит от оборотов за предшествующий календарный месяц по расчетному счету заемщика (за сентябрь 2009г., октябрь 2009г.., ноябрь 2009г. и каждый последующий месяц до конца действия договора) – при выполнении условий по оборотам за указанный период процентная ставка составляет 22,4% годовых от суммы задолженности, при не выполнении условий по оборотам  - 24,4%.

Между Коммерческим Банком «КОЛЬЦО УРАЛА» ООО (Банк) и ООО «Облик» заключен кредитный договор № 2689/к-09 от 18.09.2009г., в соответствии с п. 1.1 которого банк обязуется предоставить заемщику денежные средства на пополнение оборотных средств в виде кредитной линии с лимитом задолженности в сумме 25 000 000 руб. Заемщик обязуется возвратить полученную сумму кредита, уплатить банку за пользование кредитом 24 % годовых от суммы задолженности (л.д.33-37).

Начиная с 01.10.2009г., размер процентной ставки зависит от оборотов за предшествующий календарный месяц по расчетному счету заемщика (за сентябрь 2009г., октябрь 2009г.., ноябрь 2009г. и каждый последующий месяц до конца действия договора) – при выполнении условий по оборотам за указанный период процентная ставка составляет 24% годовых от суммы задолженности, при не выполнении условий по оборотам  - 26%.

По условиям указанных выше кредитных договоров заемщик осуществляет возврат каждого транша, полученного в рамках кредитной линии, в срок не позднее 210 календарных дней с даты его выдачи (п.1.2).

В соответствии с п. 2.1.2 кредитных договоров № 2675/к-09 от 28.08.2009г., № 2679/к-09 от 28.08.2009г. заемщик обязуется погасить задолженность по настоящему договору  24.02.2012г.

В силу п. 2.1.2 кредитного договора № 2689/к-09 от 18.09.2009г. заемщик обязуется погасить задолженность по настоящему договору  16.03.2012г.

В п.2.1.3 кредитных договоров установлено, что заемщик обязуется ежемесячно производить уплату процентов по кредиту в валюте кредита, не позднее 20 числа текущего календарного месяца, а за последний календарный месяц - не позднее даты полного погашения задолженности, указанной в п. 2.1.2 настоящего договора.

В обеспечение исполнения обязательств по кредитным договорам № 2675/к-09, № 2679/к-09, № 2689/к-09 между Коммерческим Банком «КОЛЬЦО УРАЛА» и ООО «Облик»  заключен договор залога, удостоверенный 28 августа 2009г. Усыниной Н.В., временно исполняющей обязанности нотариуса города Екатеринбурга Рямова B.C., по реестру № 1 - 4427, запись регистрации № 66-66-01/561/2009-392 от 04 сентября 2009 года (л.д.11-13).

28 августа 2009 года стороны подписали соглашение к договору ипотеки, удостоверенное 18 сентября 2009г. Рямовым B.C., нотариусом города Екатеринбурга по реестру № 5 -36, запись регистрации № 66-66-01/771/2009 - 083 от 29 сентября 2009г. (л.д.14-15).

В соответствии с пунктом 3 договора в залог передано следующее имущество:

- п. 3.1. Нежилые помещения, расположенные в здании, литер А, номер на плане: помещения цокольного этажа № 1-6, 8-11, 54-59; 1-этажа – помещения №№ 31, 37-41, 44-59, 63-73, 79, 132-139; 2-этажа- №№ 1-6, 88, 89; 2-этаж, антресоль - помещения №№ 7,8; кровля – помещения №№ 1-6, назначение: административное, физкультурно-оздоровительное, общая площадь 1893,6 кв.м. по адресу: РФ, Свердловская область, г. Екатеринбург, ул. Шейнкмана, дом номер семь (7), инвентарный номер: 1/33576/А/21/ 1/022, что подтверждается кадастровым паспортом помещения, выданным ЕМУП «БТИ» 23.06.2008г.

-  п. 3.2. Нежилые помещения, расположенные в здании, литер А, номер на плане: помещение цокольного этажа № 7, назначение: административное, физкультурно-оздоровительное, общая площадь - 7,9 кв.м.. по адресу: РФ, Свердловская область, г. Екатеринбург, ул. Шейнкмана, дом номер семь (7), инвентарный номер: 1/33576/А/21/1/023, что подтверждается кадастровым паспортом помещения, выданным ЕМУП «БТИ» 23.06.2008г.

-  п. 3.3. Нежилые помещения, расположенные в здании, литер А, номер на плане: 1-этажа - помещения № 42, 43, назначение: административное, физкультурно-оздоровительное, общая площадь 112,2 кв.м. по адресу: РФ, Свердловская область, г. Екатеринбург, ул. Шейнкмана, дом номер семь (7), инвентарный номер: 1/33576/А/21/1/024, что подтверждается кадастровым паспортом помещения, выданным ЕМУП «БТИ» 23.06.2008г.

-  п. 3.4. Право аренды земельного участка, имеющего местоположение: под нежилым зданием № 7 по улице Шейнкмана в городе Екатеринбурге, общей площадью - 5583 кв.м., категория земель - земли поселений, кадастровый номер - 66:41:0301004:0016.

        Закладываемое имущество оценено сторонами в 16 109 600 руб. (п. 5 договора залога).

Договор залога зарегистрирован в Управлении Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Свердловской области 04.09.2009г., соглашение к договору залога от 18.09.2009г.  зарегистрировано 29.09.2009г.

Во исполнение условий кредитных договоров Банк перечислил ООО «Облик» денежные средства в размере 45 000 000 руб. по платежному поручению № 98617 от 28.08.2009 г., 25 000 000 руб. по платежному поручению № 108875 от 22.09.2009 г., 556 285 Евро (25 076 326 руб. 49 коп.) по мемориальному ордеру № 1876 от 28.08.2009 (л.д.155-157). Кроме того, в подтверждение фактического предоставления денежных средств в материалы дела представлены банковские выписки по счету должника за 22.09.2009г., 28.08.2009, 28.08.2009 (л.д.172-174).

В дальнейшем, между ООО Коммерческий Банк «КОЛЬЦО УРАЛА» ООО (цедент) и ООО «ВАШ НОВЫЙ АДРЕС» (цессионарий) заключен договор уступки права требования № 2908/ут-10 от 28.04.2010г., по условиям которого цедент уступает, а цессионарий принимает права требования цедента к ООО «Облик» (должник), по кредитным договорам № 2675/к-09 от 28.08.2009 г., № 2679/к-09 от 28.08.2009г., № 2689/к-09 от 18.09.2009г. (л.д.17-20).

В соответствии с условиями договора уступки права требования (п.1.2) права цедента по кредитным договорам переходят к цессионарию в момент заключения настоящего договора, в полном объеме и на тех условиях, которые существуют к моменту перехода права требования, в том числе права на получение неуплаченных процентов, санкций, и состоят из следующих требований:

- по кредитному договору № 2475/к -09 565 772,75 евро, что эквивалентно 21 997 244,52 руб., в том числе сумма основного долга - 556 216,84 евро, что эквивалентно 21 625 710,74 руб., сумма процентов за пользование кредитом -9 555,91 евро, что эквивалентно 371 533,78 руб.

-    по кредитному договору № 2679/к-09 45 985 639,69 руб., в том числе 44 992 927,36 руб. основного долга, 992 712,33 руб. - проценты за пользование кредитом

-    по кредитному договору № 2689/к-09 25 138 298,63 руб., в том числе 24 995 832,88 руб. - основного долга, 142 465,75 руб. - проценты за пользование кредитом.

Письмом (уведомлением) исх. № 1.1-21/3881-02 от 29.04.2010г. ООО «Облик» уведомлено о состоявшейся уступке права требования (л.д.21).

Договор уступки прав требования зарегистрирован в Управлении Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Свердловской области 15.06.2010г.

Руководствуясь в отношении кредитного договора № 2675/к-09 от 28.08.2009 абзацем  4 п. 1 ст. 4 Закона о банкротстве, согласно которому состав и размер денежных обязательств и обязательных платежей, выраженных в иностранной валюте, определяются в рублях по курсу, установленному Центральным банком Российской Федерации, на дату введения каждой процедуры, применяемой в деле о банкротстве и следующей после наступления срока исполнения соответствующего обязательства и определив размер обязательств  должника на дату введения наблюдения, суд первой инстанции, в отсутствие доказательств возврата денежных средств должником,  правомерно признал требование обоснованным и подлежащим включению в реестр требований кредиторов должника в заявленном кредитором размере.

Включая из всего заявленного требования