Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.08.2012 по делу n А50-366/2011. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить определение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

СЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

№ 17АП-4934/2012-ГК

г. Пермь

16 августа 2012 года                                                           Дело № А50-366/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 09 августа 2012 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 16 августа 2012 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего          Мармазовой С.И.

судей                                               Снегура А.А., Чепурченко О.Н.,

при ведении протокола судебного заседания с использованием средств аудиозаписи секретарём Шеиной Д.М.,

при участии:

от конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью «Форвард-Гарант» (ООО «Форвард-Гарант») Леонгардт Марии Алексеевны: Леонгардт М.А. (паспорт, определение Арбитражного суда Пермского края от 17.08.2011), Сусловой Ю.А. (паспорт, доверенность от 31.12.2011)

от иных лиц, участвующих в деле: не явились

(лица, участвующие в деле, о месте и времени рассмотрения дела извещены надлежащим образом в порядке статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ), в том числе публично, путём размещения информации о времени и месте судебного заседания на Интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда),

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу

Измайлова Рамиса Зуферовича (Измайлов Р.З.)

на определение Арбитражного суда Пермского края от 21 мая 2012 года

о результатах рассмотрения заявления  конкурсного управляющего должника о признании сделок недействительными,

вынесенное судьёй А.П.Исаевым

в рамках дела № А50-366/2011

о признании ООО «Форвард-Гарант» (ОГРН 1035900088839, ИНН 5902192571) несостоятельным (банкротом),

установил:

         Конкурсный управляющий ООО «Форвард-Гарант» (далее – должник) Леонгардт М.А. обратился в Арбитражный суд Пермского края с заявлением   (с учётом уточнений требования, принятых судом первой инстанции в порядке ст. 49 АПК РФ) о признании недействительными исполнение обязательств ООО «Форвард-Гарант» перед Измайловым Р.З. по перечислению денежных средств в размере 37 449 815,05 руб., перед Костаревым В.Д. по перечислению денежных средств в размере 24 966 543,36 руб., перед ИФНС по Ленинскому району г.Перми по перечислению денежных средств в размере                             6 931 391,10 руб.; об обязании Измайлова Р.З. возвратить денежные средства в размере 37 449 815,05 руб. в конкурсную массу ООО «Форвард-Гарант»; об обязании Костарева В.Д. возвратить денежные средства в размере                     24 966 543,36 руб. в конкурсную массу ООО «Форвард-Гарант»; об обязании ИФНС по Ленинскому району г. Перми возвратить денежные средства в размере 6 931 391,10 руб. в конкурсную массу ООО «Форвард-Гарант».

Определением Арбитражного суда Пермского края от 21 мая 2012 года заявленные требования удовлетворены частично: признано недействительным исполнение обязательств ООО «Форвард-Гарант» перед Измайловым Р.З. по перечислению денежных средств в размере 37 449 815,05 руб.; признано недействительным исполнение обязательств ООО «Форвард-Гарант» перед Костаревым В.Д. по перечислению денежных средств в размере                         24 966 543,36 руб.; суд обязал  Измайлова Р.З. возвратить денежные средства в размере 37 449 815,05 руб. в конкурсную массу ООО «Форвард-Гарант», Костарева В.Д. - возвратить денежные средства в размере 24 966 543,36 руб. в конкурсную массу ООО «Форвард-Гарант»; в остальной части в удовлетворении заявленных требований отказано.

Не согласившись, Измайлов Р.З. просит определение суда первой инстанции отменить в части удовлетворения требований, направленных к Измайлову Р.З., и в этой части в удовлетворении требования отказать, в остальной части оставить судебный акт без изменения.

В апелляционной жалобе Измайлов Р.З. указывает, что в соответствии со ст.ст. 8, 28, 58 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» прибыль может накапливаться с начала ведения деятельности предприятия и не быть распределенной в сроки, установленные законом и Уставом общества, пока этого не требуют участники общества. Выводы суда первой инстанции о том, что распределяемые средства в размере 68 589 404 руб. 85 коп. не являлись прибылью ООО «Форвард-Гарант» по результатам деятельности за 2004-2008 гг., не является правильным. По состоянию на 06.07.2010 общество было вправе принимать решение о распределении прибыли за 2004-2008 гг. между участниками общества, поскольку на момент принятия такого решения общество не отвечало признакам несостоятельности (банкротства); в результате произведенных выплат признаки несостоятельности (банкротства) в отношении общества не появились. Причинение вреда имущественным правам кредиторов не доказано.

Конкурсный управляющий должника Леонгардт М.А. против удовлетворения апелляционной жалобы возражает по основаниям, изложенным в письменном отзыве, просит определение оставить без изменения. Указывает, что невозможность 06.07.2010 принимать решение о распределении прибыли в силу наличия признаков несостоятельности (банкротства) подтверждена материалами дела. Оспариваемые сделки были совершены с целью причинения вреда имущественным правам кредиторов; в результате совершения сделок был причинен вред имущественным правам кредиторов.

В судебном заседании конкурсный управляющий должника и представитель конкурсного управляющего поддержали доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу.

Иные лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, своих представителей для участия в судебное заседание не направили, отзывы на апелляционную жалобу не представили, что в порядке ст.156 АПК РФ не является препятствием для рассмотрения апелляционной жалобы в их отсутствие.

Поскольку лицами, участвующими в деле, не заявлено возражений относительно проверки законности и обоснованности судебного акта только в обжалуемой части, законность и обоснованность определения проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в соответствии со ст. 266, ч. 5 ст. 268 АПК РФ только в обжалуемой части.

Как следует из материалов дела, 06.07.2010 внеочередным общим собранием участников ООО «Форвард-Гарант» № 2 принято решение о распределении прибыли ООО «Форвард-Гарант» за 2004-2008 гг. на дивиденды участникам общества пропорционально их долям в уставном капитале, а именно: Измайлову Рамису Зуферовичу, обладающему 60 % долей в уставном капитале, - 41 153 642,91 руб., Костареву Вячеславу Дмитриевичу, обладающему 40 % долей в уставном капитале, - 27 435 761,94 руб. (л.д. 12 том 1).

Согласно платёжным поручениям  Измайлову Р.З. за период с 22.09.2010 по 11.03.2011 выплачены дивиденды в сумме 37 449 815,05 руб. (л.д.47-50 том 1), Костареву В.Д. за период с 18.01.2011 по 11.03.2011 выплачены дивиденды в сумме 24 966 543,36 руб. (л.д.40-46 том 1).

Определением Арбитражного суда Пермского края от 18.02.2011 принято     заявление    ОАО    «Сбербанк    России»    в    лице Мотовилихинского отделения № 1793 г.Перми о признании несостоятельным (банкротом) ООО «Форвард-Гарант».

Решением от 17.08.2011 ООО «Форвард-Гарант» признано несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим утверждена Леонгардт М.А.

На основании абз.6 ст.129 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» № 127-ФЗ от 26.10.2002 (далее - Закон о банкротстве) конкурсный управляющий вправе подавать в арбитражный суд от имени должника заявления о признании недействительными сделок и решений, а также о применении последствий недействительности ничтожных сделок, заключенных или исполненных должником.

Согласно п.1 ст.61.8 Закона о банкротстве заявление об оспаривании сделки должника подается в арбитражный суд, рассматривающий дело о банкротстве должника, и подлежит рассмотрению в деле о банкротстве должника.

В силу ст.61.9 Закона о банкротстве заявление об оспаривании сделки должника может быть подано в арбитражный суд внешним управляющим или конкурсным управляющим от имени должника по своей инициативе либо по решению собрания кредиторов или комитета кредиторов.

Полагая, что сделки по исполнению обязательств ООО «Форвард-Гарант» по выплате дивидендов участникам общества являются недействительными, поскольку повлекли за собой предпочтительное удовлетворение требований одних кредиторов перед другими кредиторами, оспариваемыми сделками причинен имущественный вред кредиторам должника, конкурсный управляющий должника обратился в арбитражный суд с соответствующим заявлением.

Удовлетворяя заявление конкурсного управляющего частично, суд первой инстанции исходил из того, что общество являлось должником по обязательствам, возникшим ранее обязательства по выплате дивидендов ответчикам; исполнение обязательств по выплате дивидендов ответчикам привело к тому, что отдельным кредиторам оказано большее предпочтение в отношении удовлетворения их требований, чем было бы оказано в случае расчётов с кредиторами в порядке очередности в соответствии с законодательством о несостоятельности (банкротстве); в результате совершения сделки был причинен вред имущественным правам кредиторов; сделка была совершена в отношении заинтересованных лиц.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, отзыва на жалобу, исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства в порядке ст.71 АПК РФ, арбитражный апелляционный суд не усматривает основания для отмены (изменения) принятого судебного акта в обжалуемой части в связи со следующим.

Пункт 2 ст.61.2 Закона о банкротстве предусматривает возможность признания недействительной сделки, совершенной должником в целях причинения вреда имущественным правам кредиторов (подозрительная сделка).

В силу этой нормы для признания сделки недействительной по данному основанию необходимо, чтобы оспаривающее сделку лицо доказало наличие совокупности всех следующих обстоятельств:

а) сделка была совершена с целью причинить вред имущественным правам кредиторов;

б) в результате совершения сделки был причинен вред имущественным правам кредиторов;

в) другая сторона сделки знала или должна была знать об указанной цели должника к моменту совершения сделки.

Согласно абзацам второму-пятому п.2 ст.61.2 Закона о банкротстве цель причинения вреда имущественным правам кредиторов предполагается, если налицо одновременно два следующих условия:

а) на момент совершения сделки должник отвечал признаку неплатежеспособности или недостаточности имущества;

б) имеется хотя бы одно из других обстоятельств, предусмотренных абзацами вторым-пятым п.2 ст.61.2 Закона о банкротстве.

В соответствии с п. 2 ст. 29 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее - ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью») общество не вправе выплачивать участникам общества прибыль, решение о распределении которой между участниками общества принято, если на момент выплаты общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства) в соответствии с Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)» или если указанные признаки появятся у общества в результате выплаты.

Согласно п. 1 ст. 29 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» общество не вправе принимать решение о распределении своей прибыли между участниками общества, если на момент принятия такого решения общество отвечает признакам несостоятельности (банкротства), а именно, обществом не исполнены требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) не исполнена обязанность по уплате обязательных платежей в течение 3 (трех) месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.

Как следует из протокола № 2 от 06.07.2010 внеочередным общим собранием участников ООО «Форвард-Гарант» принято решение о распределении прибыли ООО «Форвард-Гарант» за 2004-­2008 гг. в размере 68 589 404 руб. 85 коп. на дивиденды участникам ООО «Форвард-Гарант» пропорционально их долям в уставном капитале, а именно: Измайлову Рамису Зуферовичу, обладающему 60 % долей в уставном капитале, - 41 153 642,91руб.

Денежные средства в размере 37 449 815,05 руб. по платёжным поручениям № 766 от 22.09.2010, № 777 от 24.09.2010, № 818 от 29.09.2010,     № 216 от 11.03.2011 были перечислены должником на лицевой счет Измайлова Р.З. (л.д. 47-50 том1).

Заявление о признании должника несостоятельным (банкротом) было принято арбитражным судом к производству 18.02.2011, а перечисление Измайлову Р.З. денежных средств в размере 37 449 815 руб. 05 коп. производилось в сентябре 2010 года и в марте 2011 года, то есть в течение одного года до принятия заявления.

Судом первой инстанции установлено, что по состоянию на 06.07.2010 ООО «Форвард-Гарант» не исполнены обязательства перед ОАО «Сбербанк России» в лице Мотовилихинского отделения № 1793, что подтверждается определением Мотовилихинского районного суда г. Перми от 01.03.2010 по делу № 2-619 (2010) об утверждении мирового соглашения, согласно которому с ООО «Форвард-Гарант», Тырина Вячеслава Викторовича, Костарева Вячеслава Дмитриевича, Измайлова Рамиса Зуферовича в пользу ОАО «Сбербанк России» в лице Мотовилихинского отделения № 1793 взыскана задолженность на общую сумму 154 549 520,02 руб. (л.д. 136-139 том 2).

В период с 06.09.2010 по настоящее время обязательства по погашению задолженности, установленные мировым соглашением, ООО «Форвард-Гарант» не исполнены, что подтверждается определением Арбитражного суда Пермского края по делу № А50-366/2011 от 01.04.2011 о включении требований ОАО «Сбербанк России» в лице Мотовилихинского отделения № 1793 в реестр требований кредиторов ООО «Форвард - Гарант» (л.д. 29-33 том 1).

Согласно бухгалтерскому балансу на 31 декабря 2010 год  кредиторская задолженность должника составляла   184733 тыс. руб. (л.д. 79 том 2).

Общий размер выплат в пользу Измайлова Р.З. составил 37 449 815,05 руб. В  результате  выплат  имущественным  правам  кредиторов  ООО «Форвард-Гарант» причинен имущественный вред, который выразился в уменьшении размера имущества должника. Выплата денежных средств Измайлову Р.З. привела к частичной утрате возможности кредиторов получить удовлетворение своих требований по обязательствам должника за счёт его имущества.

В силу абз.1 п.2 ст.61.2 Закона о банкротстве предполагается, что другая сторона сделки знала о совершении сделки с целью причинить вред имущественным правам кредиторов, если она признана заинтересованным лицом (ст.19 этого Закона) либо если она знала или должна была знать об ущемлении интересов кредиторов должника либо о признаках неплатежеспособности или недостаточности имущества должника.

Согласно п.2 ст.19 Закона