Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.08.2012 по делу n А50-2028/2010. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить определение полностью и разрешить вопрос по существу

судом в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, 26.06.2002 года между администрацией г. Перми (Администрация) и ООО «фМ-Альянс-строй» (Общество) был заключен договор № 221 (далее – договор № 221 от 26.06.2002 года), по условиям которого стороны обязуются объединить усилия и совместно действовать для достижения общей цели: строительство двух очередей жилого дома № 8 по ул. Осинская г. Перми для улучшения внешнего облика квартала № 34 г. Перми (пункт 1.1. договора).

По смыслу  пунктов 2.1.-2.2. указанного договора, по окончанию строительства первой очереди нового жилого дома № 8 по ул. Осинская администрация г. Перми приобретает право требования передачи в муниципальную собственность 400 кв.м. нежилых помещений, расположенных на первом и (или) втором этажах нового жилого дома № 8 по ул. Осинская               г. Перми. По окончании строительства второй очереди нового жилого дома № 8 по ул. Осинская администрация г. Перми приобретает право требования передачи в муниципальную собственность 805 кв.м. нежилых помещений, расположенных на первом и (или) втором этажах нового жилого дома № 8 по ул. Осинская г. Перми.

Пунктами 3.1.-3.2. данного договора на ООО «фМ-Альянс-строй» возлагались обязанности собственными и (или) привлеченными силами и средствами произвести снос ветхого трехэтажного строения № 70 по ул. Советской г. Перми после получения разрешения на снос в установленном порядке и осуществить строительство жилого дома № 8 по ул. Осинская                     г. Перми со встроенными нежилыми помещениями на первом и втором этажах, а также передать в муниципальную собственность после окончания строительства нового жилого дома № 8 по ул. Осинская г. Пермь встроенные нежилые помещения общей площадью 1 205 кв.м., включая 380 кв.м. площади в связи со сносом ветхого строения № 10 по ул. Осинская г. Перми площадью 380 кв.м.

Обязанности Администрации изложены в пункте 3.4 договора, в том числе, она обязана издать постановление о предоставлении Обществу земельного участка под строительство; разрешить снос ветхого строения № 70 по ул. Советская г. Перми.

22.03.2005 года сторонами договора № 221 от 26.06.2002 года было заключено дополнительное соглашение № 114, по условиям которого пункты 2.1., 3.2. договора излагались в новой редакции. В соответствии с новой редакцией данных пунктов по окончании строительства второй очереди нового жилого дома № 8 по ул. Осинская г. Перми администрация г. Перми приобретает право требования передачи в муниципальную собственность                     1 205 кв.м. нежилых помещений, расположенных на первом, втором и третьем этажах нового жилого дома № 8 по ул. Осинская г. Перми, на ООО «фМ-Альянс-строй» возлагалась обязанность по передаче указанных помещений в муниципальную собственность. Приложением к данному дополнительному соглашению являются поэтажные планы подлежащих передаче помещений.

12.03.2008 года сторонами договора № 221 от 26.06.2002 года было заключено дополнительное соглашение № 107, по условиям которого редакция пунктов 2.1., 3.2. договора была вновь изменена. Новая редакция предусматривает, что по окончании строительства второй очереди нового жилого дома по ул. Осинская, 8 г. Перми администрация г. Перми приобретает право требования передачи в муниципальную собственность 800 кв.м. нежилых помещений, расположенных на втором, третьем этажах нового жилого дома               № 8 по ул. Осинская г. Перми в соответствии с планами передаваемых помещений, а также денежной компенсации убытков связанных со сносом муниципального имущества по ул. Советская, 70 и Осинская, 10, а ООО «фМ-Альянс-строй», в свою очередь, после окончания строительства второй очереди жилого дома по ул. Осинская, 8 обязуется передать в муниципальную собственность встроенные нежилые помещения общей площадью 800 кв.м., расположенные на втором и третьем этажах жилого дома по адресу ул. Осинская, 8, а также возместить администрации города Перми убытки в сумме 19 775 360 руб., связанные со сносом 405 кв.м. муниципального имущества. Размер убытков складывается из реального ущерба в сумме 18 360 712 руб., который определен на основании рыночного отчета об оценке и упущенной выгоды в сумме 1 414 648 руб., которая составляет сумму арендной платы за использование снесенного имущества за 3 года.

Из вступившего в законную силу решения Арбитражного суда Пермского края от 21.12.2011 года по делу № А50-14424/2011 усматриваются следующие обстоятельства.

08.02.2008 года между ООО «фМ-Альянс-строй» (Застройщик) и Кочевым В.С. (Участник долевого строительства) был заключен договор участия в долевом строительстве № 76/2008-О (далее - договор участия в долевом строительстве от 08.02.2008 года), объектом которого является нежилое встроенное помещение в многоквартирном доме на третьем этаже общей площадью 502,82 кв. м. по ул. Осинская, 8 г. Перми.

В обеспечение исполнения обязательств по кредитному договору № 33 от 18.03.2008 года между открытым акционерным обществом «Коммерческий банк «Прикамье» (далее – ОАО «КБ «Прикамье») и Кочевым В.С. 18.03.2008 года был заключен договор залога прав № 33зп, по которому Кочев В.С. передал в залог право требования исполнения обязательств по договору участия в долевом строительстве от 08.02.2008 года.

Согласно договору уступки прав (требования) № 3ц/120-527/08 от 12.12.2008 года  ОАО «КБ «Прикамье» передало ОАО «Пермская энергосбытовая компания» право требования по договору залога прав № 33зп от 18.03.2008 года.

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Пермского края от 21.12.2011 года по делу № А50-14424/2011 в удовлетворении иска ОАО «КБ «Прикамье» о признании договора участия в долевом строительстве от 08.02.2008 года действующим (нерасторгнутым), признании обязательств Кочева В.С. по оплате данного договора исполненными отказано, судом установлено отсутствие достаточных доказательств факта оплаты Кочевым В.С. договора участия в долевом строительстве от 08.02.2008 года, односторонний отказ ООО «фМ-Альянс-строй» от указанного договора признан правомерным.

18.08.2008 года между ООО «фМ-Альянс-строй» (Застройщик) и ООО «Шанс-Центр-Плюс» (Участник долевого строительства) был заключен договор участия в долевом строительстве № 79/2008-О (далее - договор участия в долевом строительстве от 18.08.2008 года), объектом долевого строительства по которому является нежилое встроенное помещение, расположенное на втором этаже 14-этажного многоквартирного дома № 8 (II очередь строительства) по ул. Осинская в г. Перми, общей площадью 297,19 кв.м. (пункты 1.3., 3.1. договора).

Пунктами 4.3., 5.1. данного договора установлено, что цена объекта строительства составляет 26 747 100 руб., является окончательной, изменению не подлежит, уплачивается Участником долевого строительства в следующие сроки: 15 000 000 руб. – до 22.08.2008 года, 6 000 000 руб. – до 28.08.2008 года, 5 747 100 руб. – до 05.09.2008 года.

19.08.2008 года между ООО «фМ-Альянс-строй» и ООО «Шанс-Центр-Плюс» было заключено дополнительное соглашение к договору участия в долевом строительстве от 18.08.2008 года, согласно которому изменена редакция пунктов 4.1., 4.3., 5.1. договора.

По условиям дополнительного соглашения от 19.08.2008 года Застройщик обязуется передать Участнику долевого строительства объект долевого строительства не позднее первого полугодия 2010 года, участник обязуется уплатить цену объекта долевого строительства в размере 15 000 000 руб. после снятия залога по договору залога прав № 01/У-Ю-0590-КЛЗ от 10.10.2008 года в управлении Федеральной регистрационной службы по Пермскому краю. Цена Объекта долевого строительства определяется сторонами их расчета 50 472 руб. 76 коп. за 1 кв.м. площади и составляет 15 000 000 руб. Стоимость квадратного метра объекта долевого строительства является окончательной и изменению не подлежит. 

10.10.2008 года между ОАО АКБ «Урал ФД» (Банк) и ООО «фМ-Альянс-строй» (Должник) был заключен договор кредитной линии № Ю-0590-КЛЗ, по условиям которого Банк предоставил Должнику кредит в виде кредитной линии с лимитом выдачи на сумму 15 000 000 руб. на срок до 09.10.2009 года с оплатой процентов за пользование кредитом в размере 18% годовых. По истечение срока возврата кредита, предусмотренного кредитным договором, плата за пользование устанавливается в размере 32% годовых.

10.10.2008 года между ОАО АКБ «Урал ФД» и ООО «Шанс-Центр-Плюс» в обеспечение исполнения обязательств ООО «фМ-Альянс-строй» по кредитному договору №  Ю-0590-КЛЗ от 10.10.2008 года был заключен договор залога прав № 01/У-Ю0590-КЛЗ, согласно которому Банку переданы в залог права, принадлежащие ООО «Шанс-Центр-Плюс» по договору долевого участия в строительстве от 18.08.2008 года, а именно право на получение в собственность нежилых помещений общей площадью 297,19 кв.м., расположенных на втором этаже 14-этажного многоквартирного жилого дома по адресу: г. Пермь, ул. Осинская, 8 (II очередь строительства).

29.12.2009 года права по вышеуказанным договорам перешли к ООО «Капитал-Профи» на основании договора об уступке права (требования)                   № 10/4, заключенного между ОАО АКБ «Урал ФД» и ООО «Капитал-Профи».

Решением Арбитражного суда Пермского края от 24.06.2010 года ООО «фМ-Альянс-строй» было признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство, конкурсным управляющим должника был утвержден Шляпин Лев Александрович.

Объявление об открытии в отношении должника конкурсного производства было опубликовано в газете «Коммерсантъ» № 118 от 03.07.2010 года.

Определением Арбитражного суда Пермского края от 25.07.2011 года на процедуру банкротства ООО «фМ-Альянс-строй» распространены правила параграфа 7 главы IX Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве).

Вступившим в законную силу решением Ленинского районного суда                 г. Перми от 05.05.2011 года по делу № 2-2479/2011 жилой дом по ул. Осинская, 8 (II очередь строительства) был признан пригодным к эксплуатации в соответствии с назначением.

Актом передачи застройщиком участнику долевого строительства нежилых помещений  от 25.10.2011 года подтверждается факт передачи ООО «ф-М-Альянс-строй» в лице конкурсного управляющего ООО «Шанс-Центр-Плюс» нежилого встроенного помещения площадью 297,19 кв.м. на втором этаже многоквартирного дома по ул. Осинская, 8 г. Перми.

Неисполнение ООО «ф-М-Альянс-строй» своих обязательств по договору № 221 от 26.06.2002 года (в редакции дополнительного соглашения № 107 от 12.03.2008 года) послужило основанием для обращения администрации                       г. Перми в арбитражный суд с настоящими требованиями.

Отказывая в удовлетворении требований администрации г. Перми, арбитражный суд первой инстанции исходил из того, что договор № 221 от 26.06.2002 года следует признать договором простого товарищества, сторонами которого могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие юридические лица; администрация города Перми не является коммерческой организацией, следовательно, не имела право заключать договор простого товарищества; публично-правовые обязанности не могут являться объектами гражданских прав и, как следствие, не могут быть вкладом в совместную деятельность; договор № 221 от 26.06.2002 года, а также дополнительные соглашения к нему не соответствуют требованиям закона и являются ничтожными сделками; данный договор не может являться основанием для удовлетворения требований заявителя о признании права собственности на объекты недвижимости; в порядке применения последствий недействительности ничтожной сделки денежное требование администрации                г. Перми в размере 19 775 360 руб. является обоснованным, однако в реестр требований кредиторов ООО «фМ-Альянс-строй» включено быть не может в связи с истечением срока закрытия реестра; суд не находит оснований для прекращения производства по заявлению администрации города Перми в части требования о признании права собственности на нежилые помещения общей площадью 278,6 кв.м., так как от своего требования заявитель не отказался; договор участия в долевом строительстве от 18.08.2008 года с дополнительными соглашениями к нему является ничтожной сделкой вследствие ее притворности, так как судом не установлен факт оплаты ООО «Шанс-Центр-Плюс» предусмотренной договором суммы в размере 26 747 100 руб.; инвестиционная справка № 226 от 16.09.2008 года, выданная  ООО «фМ-Альянс-строй», без подтверждения содержащихся в ней сведений надлежащими платежными документами не может быть признана достаточным доказательством исполнения ООО «Шанс-Центр-Плюс» денежного обязательства; вступившие в законную силу судебные акты не могут быть приняты во внимание, не имеют преюдициального значения для настоящего рассмотрения, так как данный вопрос судами специально не рассматривался, лица, участвующие в деле о банкротстве ООО «фМ-Альянс-строй», не являлись участниками судебных разбирательств, на которые ссылаются ответчики; конкурсный управляющий вправе оспорить в рамках настоящего дела о банкротстве ООО «фМ-Альянс-строй» сделку по передаче нежилых помещений, оформленную актом передачи от 25.10.2011 года и осуществленную во исполнение ничтожных сделок; поскольку суд отказывает в признании права муниципальной собственности на спорные помещения, то следует отказать и во всех остальных требованиях заявителя.

Изучив материалы дела, рассмотрев доводы апелляционных жалоб, письменного отзыва на апелляционную жалобу, исследовав имеющиеся в деле доказательства в порядке статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд приходит к следующим выводам.

В соответствии с частью 1 статьи 201.8 Закона о банкротстве с даты вынесения арбитражным судом определения о введении наблюдения в отношении застройщика, в ходе проведения наблюдения и всех последующих процедур, применяемых в деле о банкротстве застройщика, только в рамках дела о банкротстве с соблюдением установленного настоящей статьей порядка подлежат предъявлению и рассмотрению следующие требования других лиц к застройщику или застройщика к другим лицам: 1) о признании наличия или отсутствия права собственности или иного права либо обременения в отношении недвижимого имущества, в том числе объектов незавершенного строительства; 2) об истребовании недвижимого имущества, в том числе объектов незавершенного строительства, из чужого незаконного владения; 3) о сносе самовольной постройки; 4) о признании сделки в отношении недвижимого имущества недействительной или незаключенной, применении последствий недействительности сделки в отношении недвижимого имущества; 5) о передаче недвижимого имущества во исполнение обязательства передать его в собственность, в хозяйственное ведение, в оперативное управление или в пользование; 6) о государственной регистрации перехода права собственности