Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 17.02.2013 по делу n А71-12375/2012. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить решение суда полностью и принять по делу новый судебный акт

                СЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

                                             П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

№  17АП-518/2013-АК

г. Пермь

18 февраля 2013 года                                                           Дело №А71-12375/2012­­

Резолютивная часть постановления объявлена 14 февраля 2013 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 18 февраля 2013 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Грибиниченко О. Г.,

судей Варакса Н. В., Щеклеиной Л. Ю.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Радионовой Л. П.,

при участии:

от заявителя Открытого акционерного общества междугородной и международной электрической связи «Ростелеком» в лице филиала в Удмуртской Республике (ОГРН 1027700198767, ИНН 7707049388): Герасименко М. В., паспорт, доверенность от 10.05.2011, представитель, личность и полномочия, возможность участия в судебном заседании которого, установлены арбитражным судом, осуществляющим организацию видеоконференц-связи;

от заинтересованного лица Управления Федеральной антимонопольной службы по Удмуртской Республике (ОГРН 1031800554610, ИНН 1831038485): не явились,

лица, участвующие в деле, о месте и времени рассмотрения дела извещены надлежащим образом в порядке статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на Интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда,

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу заявителя Открытого акционерного общества междугородной и международной электрической связи «Ростелеком» в лице филиала в Удмуртской Республике

на решение Арбитражного суда Удмуртской Республики от 10 декабря 2012 года

по делу №А71-12375/2012,

принятое судьей Мосиной Л. Ф.

по заявлению Открытого акционерного общества междугородной и международной электрической связи «Ростелеком» в лице филиала в Удмуртской Республике

к Управлению Федеральной антимонопольной службы по Удмуртской Республике

о признании незаконным действия (бездействия), выразившегося в непринятии мер по отмене приказа от 03.06.2011 №339/18 в части включения ОАО «Ростелеком» в реестр по деятельности в области электросвязи,

установил:

Открытое акционерное общество междугородной и международной электрической связи «Ростелеком» в лице филиала в Удмуртской Республике (далее – заявитель, ОАО «Ростелеком», общество) обратилось в Арбитражный суд Удмуртской Республики с заявлением (с учетом уточнения) о признании незаконным действия (бездействия) Управления Федеральной антимонопольной службы по Удмуртской Республике (далее – заинтересованное лицо, управление, антимонопольный орган), выразившегося в непринятии мер по отмене приказа от 03.06.2011 №339/18 «О внесении изменений в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем 35 процентов или занимающих доминирующее положение на рынке определенного товара, если в отношении такого рынка федеральными законами установлены случаи признания доминирующим положения хозяйствующих субъектов» в части включения ОАО «Ростелеком» в реестр по деятельности в области электросвязи.

Решением Арбитражного суда Удмуртской Республики от 10.12.2012 в удовлетворении заявленных требований отказано.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, заявитель обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований.

В обоснование жалобы ее подателем приведены доводы о том, что включение в Реестр влечет возникновение у общества дополнительных обязанностей, существенно ограничивает предпринимательскую самостоятельность включенного в Реестр лица по сравнению с иными субъектами. Ссылаясь на судебные акты, принятые в рамках дела №А71-17226/2011, предметом рассмотрения которых являлось признание недействительным приказа №339/18 от 03.06.2011 в части включения общества в реестр по услугам размещения кабеля связи в линейно-кабельных сооружениях связи и на опорах, содержащие выводы о вынесении приказа на незаконных основаниях, указывает, что данный приказ является незаконным в полном объеме и антимонопольный орган должен был принять меры по его отмене; оснований для отказа во внесении изменений в Реестр у управления не имелось.

Представитель заявителя в судебном заседании на доводах апелляционной жалобы настаивал.

Антимонопольный орган по мотивам, изложенным в письменном отзыве на апелляционную жалобу, просит решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения, ссылаясь на законность и обоснованность судебного акта. Указывает, что в рамках дела №А71-17226/2011 оспариваемый приказ был обжалован только в части, судебные акты управлением в указанной части исполнены, соответственно, указание на непринятие управлением мер по отмене приказа №339/18 от 03.06.2011 является необоснованным. Полагает, что поскольку приказ в части изменений в отношении ОАО «Волгателеком» по рынку электросвязи в географических границах Удмуртской Республики обжалован не был, общество было согласно с внесенными изменениями.

Заинтересованное лицо надлежащим образом извещено о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, в судебное заседание представителей не направило, что в силу ч. 3 ст. 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) не является препятствием для рассмотрения дела в его отсутствие.

Судебное заседание в суде апелляционной инстанции проведено в порядке ст. 153.1 АПК РФ путем использования систем видеоконференц-связи, организованной в порядке судебного поручения Арбитражным судом Нижегородской области, которым проверены полномочия участвующего в судебном заседании представителя заявителя.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверена судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 АПК РФ.

Как следует из материалов дела, ОАО «ВолгаТелеком» с 01.04.2011 прекратило свою деятельность в качестве юридического лица путем реорганизации в форме присоединения к ОАО «Ростелеком», что подтверждается свидетельством о внесении записи в Единый государственный реестр юридических лиц о прекращении деятельности серии 78 №008200606 от 01.04.2011.

В связи с прекращением деятельности ОАО «ВолгаТелеком» как юридического лица, ОАО «Ростелеком» обратилось в антимонопольный орган с заявлением от 14.04.2011 об исключении ОАО «ВолгаТелеком» из Реестра хозяйствующих субъектов, занимающих долю на рынке определенного товара в размере более чем 35 процентов или занимающих доминирующее положение на рынке определенного товара, если в отношении такого рынка федеральными законами установлены случаи признания доминирующего положения хозяйствующих субъектов (далее по тексту Реестр), включенного в указанный Реестр приказом управления №520/1 от 08.11.2010.

В ответе от 03.06.2011 №ММ01-17-06/4236 управление отказало ОАО «Ростелеком» в удовлетворении заявления об исключении из Реестра, указывая, что не имеется законных оснований для исключения ОАО «ВолгаТелеком» из Реестра.

03.06.2011 заинтересованным лицом вынесен приказ №339/18 от «О внесении изменений в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих на рынке определенного товара долю более чем 35 процентов, или занимающих доминирующее положение на рынке определенного товара, если в отношении такого рынка федеральными законами установлены случаи признания доминирующего положения хозяйствующих субъектов».

Согласно данному приказу, в Реестр внесены изменения, в соответствии с которыми ОАО «ВолгаТелеком» заменено на ОАО «Ростелеком» по видам деятельности: деятельность в области электросвязи ОКВЭД 64.20, доля на товарном рынке более 65 процентов, географические границы товарного рынка – Удмуртская Республика; услуги размещения кабеля связи в линейно-кабельных сооружениях связи и на опорах ОКВЭД 64.20.7, доля товарном рынке более 50 процентов, географические границы товарного рынка – г. Ижевск.

Указанный приказ в части включения ОАО «Ростелеком» в реестр по услугам размещения кабеля связи в линейно-кабельных сооружениях связи и на опорах ОКВЭД 64.20.7 был обжалован обществом в арбитражный суд.

Решением Арбитражного суда Удмуртской Республики от 14.02.2012 по делу №А71-17226/2011, оставленным без изменения последующими судебными инстанциями (постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.05.2012, постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 08.08.2012) приказ управления от 03.06.2011 №339/18 «О внесении изменений в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем 35 процентов или занимающих доминирующее положение на рынке определенного товара, если в отношении такого рынка федеральными законами установлены случаи признания доминирующим положения хозяйствующих субъектов» в части включения ОАО «Ростелеком» в реестр по услугам размещения кабеля связи в линейно - кабельных сооружениях связи и на опорах, признан недействительным, как несоответствующий Федеральному закону от 26.07.2006 №135-Ф3 «О защите конкуренции». На управление возложена обязанность устранить допущенные им нарушения прав и законных интересов ОАО «Ростелеком» в лице филиала в Удмуртской Республике, г. Ижевск.

15.06.2012 ОАО «Ростелеком» обратилось в управление с заявлением об исключении его из Реестра хозяйствующих субъектов занимающих на рынке определенного товара в размере более чем 35% или занимающих доминирующее положение на рынке определенного товара, если в отношении такого рынка федеральными законами установлены случаи признания доминирующего положения хозяйствующих субъектов.

В ответ на указанное заявление управлением в адрес общества направлено письмо от 03.07.2012 №ММ01-17-06/4614, из которого следует, что на решение Арбитражного суда Удмуртской Республики от 14.02.2012 и постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.05.2012 по делу №А71-17226/2011 подана кассационная жалоба в Федеральный арбитражный суд Уральского округа, по результатам рассмотрения которой, Управлением безотлагательно будут приняты соответствующие меры в части наличия или отсутствия оснований для исключения ОАО «Ростелеком» из Реестра.

27.08.2012 приказом №752/18 антимонопольный орган исключил ОАО «Ростелеком» из Реестра хозяйствующих субъектов, имеющих на рынке определённого товара долю более 35%, или занимающих доминирующее положение на рынке определенного товара, если в отношении такого рынка федеральными законами установлены случаи признания доминирующего положения хозяйствующих субъектов, в части услуги размещения кабеля связи в линейно – кабельных сооружениях связи и на опорах.

Полагая, что управление своими действиями (бездействиями), выразившимися в непринятии мер по отмене приказа от 03.06.2011 №339/18 «О внесении изменений в Реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара в размере более чем 35 процентов или занимающих доминирующее положение на рынке определенного товара, если в отношении такого рынка федеральными законами установлены случаи признания доминирующим положения хозяйствующих субъектов» в части включения ОАО «Ростелеком» в реестр по деятельности в области электросвязи, нарушают права и законные интересы заявителя в области предпринимательской и экономической деятельности, заявитель обратился в арбитражный суд с заявлением по настоящему делу.

Принимая решение об отказе в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что управление не нарушало каких-либо прав и законных интересов заявителя, решение суда по делу №А71-12375/2012 антимонопольным органом исполнено. Кроме того, суд пришел к выводу о том, что поскольку заявителем приказ в части включения общества в Реестр по деятельности в области электросвязи не обжаловался, соответственно, он был согласен с внесенными изменениями; доказательств того, что действия (бездействия) управления по непринятию мер по отмене приказа от 03.06.2011 №339/18 в указанной части не соответствуют закону или нарушают права и законные интересы ОАО «Ростелеком» заявитель не представил. 

Исследовав представленные в материалы дела доказательства, обсудив доводы апелляционной жалобы и письменного отзыва, заслушав представителя заявителя, присутствующего в судебном заседании, проверив правильность применения и соблюдение судом первой инстанции норм материального и процессуального права, арбитражный апелляционный суд пришел к следующим выводам.

В соответствии с ч. 1 ст. 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.

В силу ч. 4 ст. 198 АПК РФ заявление о признании ненормативных правовых актов недействительными, решений и действий (бездействия) незаконными может быть подано в арбитражный суд в течение трех месяцев со дня, когда гражданину, организации стало известно о нарушении их прав и законных интересов, если иное не установлено федеральным законом. Пропущенный по уважительной причине срок подачи заявления может быть восстановлен судом.

В рассматриваемом случае требования заявителя сформулированы как признание незаконным действия (бездействия) антимонопольного органа.

Поскольку обществу стало известно о нарушении своих прав 06.07.2012, когда был получен ответ управления с отказом во внесении изменений в Реестр, а с заявлением в арбитражный суд общество обратилось 04.10.2012 (согласно штампу на заявлении), трехмесячный срок для обжалования обществом не пропущен.

Арбитражный суд, установив, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, принимает решение о признании ненормативного правового акта недействительным, решений и действий (бездействия) незаконными (ч. 2 ст. 201 АПК РФ).

Таким