Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 02.04.2009 по делу n А47-4273/2008. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения

ВОСЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 18АП-1225/2009

г. Челябинск

02 апреля 2009 года                                                                 Дело № А47-4273/2008

Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего судьи Дмитриевой Н.Н., судей Тимохина О.Б., Бояршиновой Е.В., при ведении протокола секретарем судебного заседания Хомяковой В.С., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Инспекции Федеральной налоговой службы по Ленинскому району г. Оренбурга на решение Арбитражного суда Оренбургской области от 01.12.2008 по делу № А47-4273/2008 (судья Хижняя Е.Ю.),

УСТАНОВИЛ:

закрытое акционерное общество Оренбургской городской общественной организации инвалидов «СТОИКЪ» (далее – ЗАО ОГООИ «Стоикъ», заявитель, общество, налогоплательщик) обратилось в Арбитражный суд Оренбургской области с заявлением о признании недействительным решение Инспекции Федеральной налоговой службы по Ленинскому району г. Оренбурга (далее – налоговый орган, инспекция) от 31.03.2008 № 2151.

Решением Арбитражного суда Оренбургской области от 01.12.2008 по делу № А47-4273/2008 (судья Хижняя Е.Ю.) заявленные требования удовлетворены частично.

Оспариваемое решение инспекции признано недействительным в части привлечения к налоговой ответственности, предусмотренной п. 1 ст. 122 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – Кодекс, НК РФ), в размере 1 120 665 рублей, привлечения к налоговой ответственности, предусмотренной п. 1 ст. 119 Кодекса, в размере 280 066 рублей, привлечения к налоговой ответственности, предусмотренной п. 1 ст. 126 Кодекса, в размере 250 рублей, доначисления налога на добавленную стоимость в размере 5 603 324 рублей, начисления пеней в сумме 313 057 рублей.

Не согласившись с вынесенным решением, инспекция обжаловала его в апелляционном порядке, в апелляционной жалобе просит решение суда первой инстанции отменить.

В обоснование доводов апелляционной жалобы указывает, что инспекцией была проведена камеральная налоговая проверка налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость (далее – НДС) за 3 квартал 2007 года, при проведении которой было установлено неправомерное использование льготы по НДС, установленной пп. 2 п. 3 ст. 149 Кодекса, в связи с непредставлением подтверждающих документов. Налоговый орган также указывает, что при проведении встречных проверок было установлено выделение налогоплательщиком сумм налога в первичных документах и счетах-фактурах, а статья 173 Кодекса в таком случае возлагает на заявителя обязанность по перечислению полученного НДС в бюджет.

В отзыве на апелляционную жалобу налогоплательщик просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения. По мнению налогоплательщика, им в полном объеме были представлены документы, подтверждающие правомерность заявленной льготы, суд первой инстанции должен оценивать обстоятельства и документы независимо от того были ли они предметом исследования налоговым органом при проведении проверки.

В судебное заседание представители сторон не явились, о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом.

В соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено судом апелляционной инстанции в отсутствие представителей сторон, надлежащим образом уведомленных о времени и месте судебного заседания.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверена судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном пунктом 5 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, только в обжалуемой части.

Как следует из материалов дела, инспекцией была проведена камеральная налоговая проверка налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость за 3 квартал 2007 года (том 1, л.д. 110-112), в которой налогоплательщик отразил операции, не подлежащие налогообложению (освобождаемые от налогообложения) в сумме 31 129 580 рублей.

В ходе проведения проверки инспекцией в адрес заявителя было направлено требование от 20.12.2007 № 19-29/88355 (том 6, л.д. 124) о представлении документов, подтверждающих правомерность заявленных  операций, не подлежащих налогообложению (освобожденных от налогообложения). Требование получено обществом 25.12.2007, что подтверждается почтовым уведомлением (том 6, л.д. 125).

В материалах дела имеются оригиналы письма общества и описи вложения, подтверждающих исполнение заявителем вышеуказанного требования (том 6, л.д. 67-68), из которых следует направление в адрес инспекции свидетельства о регистрации заявителя, учредительных документов, сведений о среднесписочной и общей численности работников, а также ФОТ, копии справок ВТЭК.

Однако, 11 февраля 2008 года инспекцией был составлен акт № 19-29/791 (том 6, л.д. 119-122) в котором отражено неисполнение обществом требования инспекции о непредставлении документов.

Уведомлением от 24.03.2008 № 19-29/13642 налогоплательщик был уведомлен о времени и месте рассмотрения материалов проверки (том 6, л.д. 77-79, 72).

Решением от 31.03.2008 № 2150 (том 1, л.д. 50-53) налогоплательщик привлечен к налоговой ответственности, предусмотренной п. 1 ст. 119, п. 1 ст. 122, п. 1 ст. 126 Кодекса, в виде штрафов в сумме 1 401 081 рублей (280166+1120665+250), начислены пени по налогу на добавленную стоимость в сумме 313 057 рублей, предложено уплатить налог на добавленную стоимость в сумме 5 603 324 рублей.

Основание для привлечения к налоговой ответственности, начисления НДС и пеней, послужил вывод инспекции о неправомерном применении налогоплательщиком льготы по налогу на добавленную стоимость в связи с непредставлением документов.

Удовлетворяя заявленные требования частично, суд первой инстанции исходил из того обстоятельства, что налогоплательщик правомерно отнес осуществленную реализацию к операциям, не подлежащих налогообложению (освобожденных от налогообложения), однако признал обоснованным применение к заявителю ответственности, предусмотренной п. 1 ст. 119 Кодекса. Суд первой инстанции не принял в качестве доказательств счета-фактуры и иные документы, полученные налоговым органом при проведении встречных проверок, на том основании, что данные обстоятельства налоговым органом при проведении проверки не устанавливались, документы у налогоплательщика не истребовались, не вменялись налогоплательщику в вину в рамках камеральной проверки, указанные обстоятельства не отражены в акте проверки, не были положены в основу оспариваемого решения и по существу представляют собой новые обстоятельства, которые не были выявлены в ходе налоговой проверки.

Проверив обоснованность доводов апелляционной жалобы и отзыва на нее, исследовав имеющиеся в материалах дела письменные доказательства, суд апелляционной инстанции считает необходимым указать следующее.

Согласно подп. 2 п. 3 ст. 149 Налогового кодекса Российской Федерации, не подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения) на территории Российской Федерации операции по реализации (в том числе передача, выполнение, оказание для собственных нужд) товаров (за исключением подакцизных, минерального сырья и полезных ископаемых, а также других товаров по перечню, утверждаемому Правительством Российской Федерации по представлению общероссийских общественных организаций инвалидов), работ, услуг (за исключением брокерских и иных посреднических услуг), производимых и реализуемых организациями, уставный капитал которых полностью состоит из вкладов общественных организаций инвалидов, если среднесписочная численность инвалидов среди их работников составляет не менее 50 процентов, а их доля в фонде оплаты труда - не менее 25 процентов.

Судом первой инстанции установлено, подателем апелляционной жалобы не опровергается и подтверждается материалами дела, общая численность работающих  в обществе составила 18 человек, в том числе инвалидов - 9 человек.   Численность инвалидов по отношению к общему числу работающих составляет 50%. Фонд заработной платы составил 392 160 рублей, в том числе  инвалидов – 130 950 рублей (33,4%) от общего фонда заработной платы.

Таким образом, имеющиеся в материалах дела доказательства подтверждают, что в соответствии пп. 2 п. 3 ст. 149 Кодекса осуществленные налогоплательщиком операции не подлежат налогообложению налогом на добавленную стоимость. Указанные обстоятельства, дают право налогоплательщику реализовывать товары (работы, услуги) без налога на добавленную стоимость, то есть не включать такие операции в налогооблагаемую базу НДС.

Однако, в случае реализации товаров (работ, услуг), операции по реализации которых не подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения), с суммами НДС, то есть с выделением в первичных документах сумм налога, налогоплательщик обязан перечислить полученный НДС в бюджет.

Обязанность по перечислению полученного НДС установлена п. 5 ст. 173 Кодекса, где указано, что сумма налога, подлежащая уплате в бюджет, исчисляется следующими лицами в случае выставления ими покупателю счета-фактуры с выделением суммы налога: лицами, не являющимися налогоплательщиками, или налогоплательщиками, освобожденными от исполнения обязанностей налогоплательщика, связанных с исчислением и уплатой налога; налогоплательщиками при реализации товаров (работ, услуг), операции по реализации которых не подлежат налогообложению.

При этом сумма налога, подлежащая уплате в бюджет, определяется как сумма налога, указанная в соответствующем счете-фактуре, переданном покупателю товаров (работ, услуг).

В ходе проведения проверки инспекцией 12.02.2008 был сделан запрос № 19-29/06453 в АКБ (ЗАО) «Форштадт» о предоставлении выписки по расчетному счету налогоплательщика, из которого следовало поступление денежных средств от контрагентов (покупателей) за выполненные работы с суммами налога на добавленную стоимость.

На основании полученных сведений расчетного счета налоговым органом были осуществлены встречные проверки контрагентов, по результатам которых было установлено получение обществом за выполненные работы 25 094 266 рублей, в том числе НДС в размере 3 827 939 рублей.

Для ООО СК «Содружество» выполнены работы в сумме 6 019 469 рублей, в том числе НДС 918 224 рублей, что подтверждается счетами-фактурами: № 87 от 11.09.2007 на сумму 560 592 рублей (НДС 85 514 рублей), № 48 от 18.07.2007 на сумму 139 088 рублей (НДС 21 217 рублей), № 49 от 18.07.2007 на сумму 188 935 рублей (НДС 28 821 рублей), № 52 от 19.07.2007 на сумму 476 254 рублей (НДС 72 649 рублей), № 54 от 19.07.2007 на сумму  1 352 074 рублей (НДС 206 649 рублей), № 53 от 19.07.2007 на сумму 966 155 рублей (НДС 147 380 рублей), № 73 от 27.08.2007 на сумму 295 300 рублей (НДС 45 046 рублей), № 72 от 27.08.2007 на сумму 869 728 рублей (НДС 132 670 рублей), № 73 от 27.08.2007 на сумму 494 910 рублей (НДС 75 495 рублей), № 85 от 11.09.2007 на сумму 498 733 рублей (НДС 76 078 рублей), № 86 от 11.09.2007 на сумму 177 700 рублей (НДС 27 407 рублей), а также договорами субподряда, книгой покупок, справками о стоимости выполненных работ, актами о приемки выполненных работ (том 3, л.д. 1-130).

Для ООО СК «Солидарность» заявитель выполнил работы на общую сумму 9 503 189 рублей, в том числе НДС 1 449 639 рублей, что подтверждается счетами-фактурами: № 16 от 09.07.2007 на сумму 442 585 рублей (НДС 67 513 рублей), № 18 от 09.07.2007 на сумму 196 343 рублей (НДС 29 961 рублей), № 15 от 09.07.2007 на сумму 238 155 рублей (НДС 36 329 рублей), № 26 от 31.07.2007  на сумму 194 788 рублей (НДС 29 713 рублей), № 27 от 31.07.2007 на сумму 196 156 рублей (НДС 29 922 рублей), № 24 от 31.07.2007 на сумму 412 959 рублей (НДС 62 994 рублей), № 23 от 31.07.2007 на сумму 215 609 рублей (НДС 32 889 рублей), № 22 от 30.07.2007 на сумму 85 338 рублей (НДС 13 018 рублей), № 21 от 30.07.2007 на сумму 250 340 рублей (НДС 38 187 рублей), № 20 от 30.07.2007 на сумму 339 451 рублей (НДС 51 781 рублей), № 19 от 30.07.2007 на сумму 145 495 рублей (НДС 22 194 рублей), № 25 от 31.07.2007 на сумму 1 332 189 рублей (НДС 203 215 рублей), № 31 от 13.08.2007 на сумму 415 887 рублей (НДС 63 440 рублей), № 32 от 16.08.2007 на сумму 96 753 рублей (НДС 14 759 рублей), № 34 от 24.08.2007 на сумму 451 162 рублей (НДС 68 821 рублей), № 37 от 28.08.2007 на сумму 209 270 рублей (НДС 31 923 рублей), № 38 от 28.08.2007 на сумму 112 290 рублей (НДС 17 129 рублей), № 39 от 28.08.2007 на сумму 377 913 рублей (НДС 57 648 рублей), № 36 от 27.08.2007 на сумму 484 979 рублей (НДС 76 980 рублей), № 35 от 27.08.2007 на сумму 484 985 рублей (НДС 73 981 рублей), № 33 от 23.08.2007 на сумму 387 991 рублей (НДС 59 185 рублей), № 44 от 19.09.2007 на сумму 484 081 рублей (НДС 76 843 рублей), № 43 от 19.09.2007 на сумму 93 383 рублей (НДС 14 703 рублей), № 42 от 18.09.2007 на сумму 483 626 рублей (НДС 73 773 рублей), № 41 от 18.09.2007 на сумму 96 992 рублей (НДС 14 795 рублей), № 40 от 18.09.2007 на сумму 374 494 рублей (НДС 57 126 рублей), № 45 от 19.09.2007 на сумму 474 546 рублей (НДС 72 388 рублей), № 46 от 27.09.2007 на сумму 425 429 рублей (НДС 64 896 рублей), а также договорами субподряда, книгой покупок, справками о стоимости выполненных работ, актами о приемке выполненных работ (том 4, л.д. 124-149, том 5, том 6, л.д. 61).

Для ООО «Маштехразвитие» общество выполнило работы на сумму 779 994 рублей, в том числе НДС 118 982 рублей, что подтверждается счетом-фактурой № 112 от 03.08.2007, а также договором от 18.06.2007 № 82-3, локальным сметным расчетом, справкой о стоимости выполненных работ, актом о приемке выполненных работ (том 2, л.д. 51-61).

Для ООО «Энерготрейд» налогоплательщик выполнил работу на сумму  4 829 750 рублей, в том числе НДС 736 741 рублей, что подтверждается счетами-фактурами: № 617 от 02.07.2007 на сумму 23 600 рублей (НДС 3 631 рублей), № 625 от 06.07.2007 на сумму 18 200 рублей (НДС 2 776 рублей), № 639 от 11.07.2007 на сумму 135 500 рублей (НДС 20 669 рублей), № 658 от 24.07.2007 на сумму 94 700 рублей (НДС 14 446 рублей), № 680 от 26.07.2007 на сумму 75 000 рублей (НДС 11 441 рублей), № 678 от 01.08.2007 на сумму 153 250 рублей (НДС 23 377 рублей), № 689 от 13.08.2007 на сумму 165 630 рублей (НДС 28 316 рублей), № 702 от 20.08.2007 на сумму 98 500 рублей (НДС 15 025 рублей), № 703 от 20.08.2007 на сумму 40 500 рублей (НДС 6 178 рублей), № 710 от 23.08.2007 на сумму 19 260 рублей (НДС 2 938 рублей), № 729 от 28.08.2007 на сумму 75 000 рублей (НДС 11 441 рублей), № 732 от 31.08.2007 на сумму 64 120 рублей (НДС 9 781 рублей), № 926 от 18.09.2007 на сумму 43 669 рублей (НДС 6 661 рублей), № 907 от 03.09.2007 на сумму 62 630 рублей (НДС 9 554 рублей), № 925 от 15.09.2007 на сумму 80 131 рублей (НДС 12 223 рублей), № 928 от 18.09.2007 на сумму 2 555 800 рублей (НДС 389 668