Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 12.04.2009 по делу n А07-4281/2008. Отменить решение полностью и принять новый с/а

ВОСЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 18АП-2410/2009

г. Челябинск

13 апреля 2009 г.

Дело № А07-4281/2008

Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе председательствующего судьи Чередниковой М.В., судей Дмитриевой Н.Н., Ивановой Н.А., при ведении протокола секретарем судебного заседания Хомяковой В.С., рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №33 по Республике Башкортостан на решение Арбитражного суда Республики Башкортостан от 19 февраля 2009 года по делу №А07-4281/2008 (судья Крылова И.Н.), при участии: от  общества с ограниченной ответственностью «Корус Уфа» - Ивановой О.Н. (доверенность от 12.01.2009), Трифоновой И.Г. (доверенность от 12.01.2009), от Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №33 по республике Башкортостан – Панишевой Т.А. (доверенность от 15.01.2009 №3764), Исламгуловой Э.Р. (доверенность от 29.12.2008 №1106/48331),

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью «Корус Уфа» (далее – ООО «Корус Уфа», общество, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Республики Башкортостан с заявлением о признании недействительным решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №33 по Республике Башкортостан (далее – МИФНС России №33 по РБ, налоговый орган, инспекция) от 06.02.2008 №2 о привлечении лица к ответственности за совершение налогового правонарушения (т.1, л.д.3-16, с учетом уточнений – т.3, 28-38, т.7, л.д.5-6,7-9,10-24).

Решением Арбитражного суда Республики Башкортостан от 16.07.2008 (т.7, л.д.28-28-51), оставленным без изменения постановлением Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.09.2008 (т.7, л.д.145-149), требования заявителя были удовлетворены частично; суд признал решение налогового органа от 06.02.2008 №2 недействительным в части доначисления налога на прибыль за 2005 год в сумме 90554 рублей, пени и штрафа, доначисления налога на доходы, полученные иностранной организацией от источников в Российской Федерации в сумме 10798500 рублей, пени и штрафа, доначисления налога на добавленную стоимость за 2004-2005 годы в сумме 197364 рублей, пени и штрафа.

Постановлением Федерального арбитражного суда Уральского округа (т.8, л.д.48-58) решение арбитражного суда первой инстанции от 16.07.2008 и постановление суда апелляционной инстанции от 22.09.2008 были отменены в части удовлетворения требований о признании недействительным решения налогового органа от 06.02.2008 №2 в части доначисления налога за 2005 год на доходы, полученные иностранной организацией от источников в Российской Федерации, в сумме 10798500 рублей, соответствующих пеней и штрафа по пункту 1 статьи 123 Налогового кодекса Российской Федерации. В отмененной части дело было направлено на новой рассмотрение в суд первой инстанции.

Направляя дело на новое рассмотрение, суд кассационной инстанции указал на необоснованность выводов судов первой и апелляционной инстанций о том, что фактически сумма дивидендов не была выплачена обществу, так как была направлена по его решению в уставный капитал. Суд также указал на необходимость установления постоянного местонахождения учредителя общества – Компании «Корус Трейдинг (Ю-кей) Лимитед», наличия между соответствующим государством и Российской Федерацией международного договора (соглашения), регулирующего вопросы налогообложения, а также анализа содержания договора на момент выплаты учредителю дохода.

Решением Арбитражного суда Республики Башкортостан от 19.02.2008 (т.8, л.д.147-153) требования ООО «Корус-Уфа» были удовлетворены, решение налогового органа от 06.02.2008 №2 было признано недействительным в части доначисления налога на доходы, полученные иностранной организацией от источников в Российской Федерации, в размере 10798500 рублей, соответствующих сумм пени и штрафа по статье 123 Налогового кодекса Российской Федерации.

Не согласившись  с решением, налоговый орган обратился в арбитражный суд с апелляционной жалобой (т.9, л.д.3-7), в которой просит решение суда от 19.02.2009 отменить, в удовлетворении требований общества отказать.

В обоснование доводов апелляционной жалобы ее податель ссылается на то, что дивиденды, выплаченные иностранной организации (в рассматриваемом споре - Компания «Корус Трейдинг (Ю-кей) Лимитед» (далее также – Компания)), относятся к доходам иностранной организации от источников в Российской Федерации и подлежат обложению налогом, удерживаемым у источника выплаты, следовательно, общество в силу пункта 1 статьи 310 Налогового кодекса Российской Федерации обязано было исчислить и удержать налог. Однако, поскольку иностранной организацией не представлено подтверждения того, что эта организация имеет постоянное местонахождения в том государстве, с которым Российская Федерация имеет международный договор (соглашение), регулирующее вопросы налогообложения, налог по ставке 15 % процентов, пени и штраф начислены налоговым органом правомерно. Налоговый орган полагает, что представленные ООО «Корус Уфа» документы не могут служить подтверждением расположения органов управления и контроля Компании «Корус Трейдинг (Ю-кей) Лимитед») на территории Республики Кипр, поскольку: компания зарегистрирована в Великобритании, представленные документы не содержат каких-либо учетных или регистрационных сведений о Компании, справки от 06.06.1005 и 29.01.2009 по датам не относятся к периоду выплаты дивидендов, из справок не видно, уплачивает ли Компания соответствующие налоги, справки содержат противоречия относительно того, местонахождения в Республике Кипр имеет сама компания или ее филиал. Налоговый орган полагает, что постоянным местопребывания Компании является не Республика Кипр, а Великобритания, что подтверждается приложенными к апелляционной жалобе решением участника №01/РСК/2005 ООО «Птицефабрика «Уфимская» и уведомлением о продаже доли в ООО «Птицефабрика «Уфимская» от 24.06.2005.

В пояснениях к апелляционной жалобе (т.9, л.д.46,47) налоговый орган указал на ошибочное применение судом первой инстанции пункта 5 статьи 10 Соглашения между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Кипр «Об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал» от 05.12.1998, полагает, что к спорной ситуации применимы положения пунктов 1, 2 статьи 10.

Общество представило отзыв на апелляционную жалобу, в котором отклонило доводы жалобы, просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу инспекции – без удовлетворения.

В обоснование доводов отзыва ООО «Корус Уфа» сослалось на то, что общество, представив в материалы дела справки от 16.03.2004 и от 06.06.2005, выданные компетентным органом Республики Кипр, подтвердило факт расположения органов управления и контроля Компании «Корус Трейдинг (Ю-кей) Лимитед» на территории Республики Кипр, в силу чего, спорная сумма дивидендов, по мнению общества, не подлежит налогообложению на территории Российской Федерации. Приложенные налоговым органом к апелляционной жалобе документы не могут служить доказательством того, что местонахождением Компании является Великобритания. В дополнении к отзыву (т.9, л.д.44-45), общество также указало, что фактической выплаты дивидендов обществом Компании произведено не было.

В судебном заседании представители общества и инспекции поддержали доводы апелляционной жалобы и отзыв на нее.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, налоговым органом проведена выездная налоговая проверка ООО «Корус Уфа», по результатам которой составлен акт проверки от 25.12.2007 (т.6, л.д.30-74) и, с учетом возражений общества от 21.01.2008 (т.1, л.д.85-95), вынесено решение от 06.02.2008 №2 о привлечении лица к ответственности за совершение налогового правонарушения (т.1, л.д.26-55).

Основанием для доначисления налога с дохода, полученного иностранной организацией от источников в Российской Федерации за 2005 год в размере 10798500 рублей послужили выводы налогового органа о неправомерном неудержании обществом сумм налога с фактически полученного от долевого участия иностранной организации дохода в сумме 71990000 рублей.

Полагая, что решение нарушает его права и законные интересы в сфере предпринимательской деятельности, а также не соответствует нормам законодательства о налогах и сборах, общество обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании решения недействительным.

Налоговый орган в отзыве отклонил доводы заявления общества, указав на законность вынесенного им ненормативного правового акта (т. 3 л.д.39-58, т.4, л.д.24-45, т.8, л.д.66-75).

Удовлетворяя требования заявителя в части налога на доходы, полученные иностранной организацией от источников в Российской Федерации, суд первой инстанции исходил из того, общество подтвердило факт расположения органов управления и контроля Компании на территории Республики Кипр, при этом со ссылкой на пункт 5 статьи 10 Соглашения между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Кипр «Об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал» от 05.12.1998, указал, что спорная сумма дивидендов не подлежит налогообложению на территории Российской Федерации.

Арбитражный суд апелляционной инстанции, повторно рассмотрев дело в порядке статей 268, 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, исследовав имеющиеся в деле доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, заслушав объяснения представителей  общества и инспекции, пришел к следующим выводам.

Судом первой инстанции установлено, подтверждается материалами дела (т.8, л.д.135-136, т.9, л.д.28-38) и не оспаривается сторонами, что единственным участником общества в проверяемый период была Компания «Корус Трейдинг (Ю-кей) Лимитед». Решениями единственного участника общества от 30.03.2004 (т.5, л.д.18), от 10.04.2004 (т.5, л.д.17), от 30.04.2004 (т.5, л.д.15) были утверждены бухгалтерские балансы общества за 2003 и первый квартал 2004 года и прибыль общества, часть которой в общей сумме 71990000 рублей было решено направить на выплату дивидендов участнику общества – Компании «Корус Трейдинг (Ю-кей) Лимитед»). Решением от 30.04.2004 (т.5, л.д.25) также был увеличен уставный капитал общества за счет дополнительного вклада его участника на сумму, равную сумме причитающихся дивидендов – 71990000 рублей.

В связи с утверждением решением от 30.06.2004 (т.5, л.д.16) итогов внесения дополнительного вклада в уставный капитал и признанием состоявшимся увеличения уставного капитала общества, утверждены изменения к новой редакции устава общества, которые зарегистрированы  Инспекцией Федеральной налоговой службы по Орджоникидзевскому району города Уфы (запись в Едином государственной реестре юридических лиц от 13.07.2004). В связи с увеличением уставный капитал общества составил 72000000 рублей.

Согласно статье 41 Налогового кодекса Российской Федерации доходом признается экономическая выгода в денежной или натуральной форме, учитываемая в случае возможности ее оценки и в той мере, в которой такую выгоду можно оценить, и определяемая в соответствии с главами «Налог на доходы физических лиц», «Налог на прибыль организаций» Налогового кодекса Российской Федерации.

В соответствии с подпунктом 1 пункта 1 статьи 309 Налогового кодекса Российской Федерации к доходам иностранной организации от источников в Российской Федерации, подлежащим обложению налогом, удерживаемым у источника выплаты доходов, относятся дивиденды, выплачиваемые иностранной организации – акционеру (участнику) российских организаций. При этом дивидендом признается любой доход, полученный акционером (участником) от организации при распределении прибыли, остающейся после налогообложения (в том числе в виде процентов по привилегированным акциям), по принадлежащим акционеру (участнику) акциям (долям) пропорционально долям акционеров (участников) в уставном (складочном) капитале этой организации (пункт 1 статьи 43 Налогового кодекса Российской Федерации).

Суд первой инстанции пришел к выводу, что Компанией осуществлен факт распоряжения суммой дивидендов, подлежащих выплате, в виде внесения ее в качестве дополнительного вклада в уставный капитал общества, при этом распоряжение денежными средствами не изменили их правовую природу – дивиденды.

Исходя из системного толкования положений статьи 223 Налогового кодекса Российской Федерации следует, что днем фактического получения дивидендов может считаться дата регистрации увеличения уставного капитала общества.

Следовательно, применительно к положениям законодательства Российской Федерации о налогах и сборах при увеличении уставного капитала общества путем увеличения номинальной стоимости доли в уставном капитале за счет дивидендов выплаченных обществом у Компании «Корус Трейдинг (Ю-Кей) Лимитед» - иностранной организации возникает доход от источников в Российской Федерации, подлежащий налогообложению у источника выплаты.

Довод налогоплательщика о том, что фактической выплаты дивидендов обществом Компании произведено не было, а потому налог с доходов не подлежит исчислению и удержанию, отклоняется судом апелляционной инстанции, поскольку основан на ошибочном толковании вышеназванных норм Налогового кодекса Российской Федерации. Дальнейшее перечисление иностранной организацией причитающихся ей выплат от налогового агента не имеет значения для целей удержания налога. Возможность распоряжения дивидендами (то есть, денежными средствами, исчисляемыми при распределении прибыли общества), вне зависимости от фактического перечисления суммы дивидендов на счета Компании, свидетельствует о получении иностранной организацией дохода, подлежащего обложению налогом в силу подпункта 1 пункта 1 статьи 309 Налогового кодекса Российской Федерации.

В соответствии с пунктом 1 статьи 310 Налогового кодекса Российской Федерации налог с доходов, полученных иностранной организацией от источников в Российской Федерации, исчисляется и удерживается российской организацией или иностранной организацией, осуществляющей деятельность в Российской Федерации через постоянное представительство, выплачивающими доход иностранной организации при каждой выплате доходов, указанных в пункте 1 статьи 309 Налогового кодекса Российской Федерации, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 2 статьи 310 Налогового кодекса Российской Федерации. В частности, подпунктом 4 пункта 2 статьи 310 Налогового кодекса Российской Федерации установлено, что исчисление и удержание суммы налога не производится в случае выплаты доходов, которые