Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 27.05.2009 по делу n А47-1222/2009. Оставить решение суда без изменения, а жалобу - без удовлетворения,О восстановлении пропущенного процессуального срока

согласно которому инспекторам налогового органа поручается провести проверку выполнения Закона № 54-ФЗ, т.е. должностными лицами на основании распоряжения руководителя. Покупку производили лично инспекторы налогового органа, после чего объявили о проведении проверки.

Между тем в силу Закона №144-ФЗ «Об оперативно-розыскной деятельности» проверочная закупка допускается как оперативно-розыскное мероприятие, проводимое полномочным органом в случаях и порядке, предусмотренных названным Законом. Согласно статье 13 этого Закона налоговые органы не наделены правом проводить оперативно-розыскные мероприятия.

Арбитражный суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что факт отсутствия возврата товара в торговую точку и отсутствия возврата денег проверяющим, не являются квалифицирующими для определения «проверочной закупки», установление самого факта проведения проверочной закупки не поставлено законодателем в зависимость от возврата денег и товара, в связи с чем, указание административного органа на то, что покупка товаров производилась проверяющими в их личное пользование, является несостоятельным и неподтвержденным.

В соответствии со статьей 26.2 КоАП РФ не допускается использование доказательств, полученных с нарушением закона.

Арбитражный суд апелляционной инстанции относится критически к ссылки административного органа на то, что на момент проверки ККТ отсутствовала по следующим основаниям.

Акт проверки от 11.01.2009 № 0010088 как надлежащее доказательство совершения предпринимателем вменяемого ей правонарушения не может быть признан арбитражным судом апелляционной инстанции, поскольку такой процессуальный документ не предусмотрен нормами КоАП РФ, в соответствии с которыми административным органом должно осуществляться производство по делу об административном правонарушении. 

Также в материалах дела отсутствует надлежащий процессуальный документ, устанавливающий и фиксирующий факт отсутствия ККТ в торговой точке предпринимателя. Указанные факты также не подтверждаются фото-таблицей, поскольку не представляется возможным установить, где осуществлялась фото-съемка, кем, когда, при каких обстоятельствах и.т.п., что препятствует отнесение указанных доказательств к рассматриваемому делу.

Таким образом, указанные фото-снимки признаются арбитражным судом апелляционной инстанции как неотносимые к данному делу доказательствами.  

Из материалов дела следует, что в отношении приобретенного товара (приправа) проверяющими при проведении проверки не были приняты надлежащие меры фиксации и приобщения его к делу.

Доводам апелляционной жалобы судом первой инстанции дана надлежащая правовая оценка, оснований для переоценки которой арбитражный суд апелляционной инстанции не находит.

При таких обстоятельствах апелляционная жалоба заинтересованного лица удовлетворению не подлежит.

Нарушений норм процессуального права, являющихся основанием для отмены судебного акта на основании частей 3 и 4 ст. 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не установлено.

Руководствуясь статьями 176, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Оренбургской области от 01 апреля 2009 года по делу №А47-1222/2009 оставить без изменения, апелляционную жалобу Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 1 по Оренбургской области - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через арбитражный суд первой инстанции.

В случае обжалования постановления в порядке кассационного производства информацию о времени, месте и результатах рассмотрения кассационной жалобы можно получить на интернет-сайте Федерального арбитражного суда Уральского округа  http://www.fasuo.arbitr.ru.

Председательствующий судья                                                        О.Б.Тимохин

Судьи:                                                                                                     А.А. Арямов

                    В.Ю. Костин