Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 14.01.2014 по делу n А34-810/2013. Отменить решение, Принять новый судебный акт (п.2 ст.269 АПК)

заявителем (ОАО «Курганская генерирующая компания») в спорный период договоров энергоснабжения непосредственно с собственниками жилых помещений материалы дела не содержат.

Исходя из указанных выше норм жилищного законодательства, и,  принимая во внимание, что собственники помещений в жилом доме на основании пункта 4 части 2 статьи 44 ЖК РФ выбрали способ управления многоквартирным домом - управление управляющей организацией, следует вывод о наличии в силу закона у собственников помещений в многоквартирных домах, выбравших способ управления домом, обязанности по передаче всего комплекса полномочий по управлению домами, в том числе по предоставлению коммунальных услуг, управляющей организации - в данном случае ООО УО «Волна».

В свою очередь, ООО УО «Волна», избранная жителями спорного дома в качестве управляющей организации, заключив договор энергоснабжения от 29.07.2008 № 4303 с ОАО «ЭнергоКурган» (а затем ОАО «Курганская генерирующая компания») взяло на себя обязательства по предоставлению жителям дома коммунальных услуг, в связи с чем подлежит признанию исполнителем коммунальных услуг.

При этом судом апелляционной инстанции отклоняются доводы административного органа, а также третьего лица о том, что договоры управления многоквартирным домом, заключенные между гражданами и ООО УО «Волна» не содержали положений о предоставлении управляющей организацией гражданам коммунальных услуг в силу следующего. 

Согласно п. 6 Правил № 354 предоставление коммунальных услуг потребителю осуществляется на основании возмездного договора, содержащего положения о предоставлении коммунальных услуг, из числа договоров, указанных в пунктах 9, 10, 11 и 12 настоящих Правил, в зависимости от выбранного способа управления многоквартирным домом.

В частности,  в силу п. «а» п. 9 Правил № 354 в случае выбора способа управления управляющей организацией предоставление коммунальных услуг потребителю осуществляется на основании договора управления многоквартирным домом, заключаемом собственниками помещений в многоквартирном доме с управляющей организацией, выбранной в установленном жилищным законодательством Российской Федерации порядке для управления многоквартирным домом.

При этом управляющая организация не вправе отказаться от включения в заключаемый с ней договор управления многоквартирным домом условий о предоставлении коммунальных услуг того вида, предоставление которых возможно с учетом степени благоустройства многоквартирного дома, а равно не вправе отказать в предоставлении таких коммунальных услуг.

Кроме того, как указано в абз. 2 п. 6  Правил № 354 договор, содержащий положения о предоставлении коммунальных услуг, может быть заключен с исполнителем в письменной форме или путем совершения потребителем действий, свидетельствующих о его намерении потреблять коммунальные услуги или о фактическом потреблении таких услуг (далее - конклюдентные действия).

Как предусмотрено в п. 7 Правил № 354 договор, содержащий положения о предоставлении коммунальных услуг, заключенный путем совершения потребителем конклюдентных действий, считается заключенным на условиях, предусмотренных настоящими Правилами.

Потребителю не может быть отказано в предоставлении коммунальных услуг в случае отсутствия у потребителя заключенного в письменной форме договора, содержащего положения о предоставлении коммунальных услуг.

Таким образом, учитывая сделанный ранее вывод о том, что управляющая организация, выбранная в установленном жилищным законодательством Российской Федерации порядке для управления многоквартирным домом, после заключения договора поставки коммунальных ресурсов с ресурсоснабжающей организацией автоматически приобретает статус исполнителя коммунальных услуг населению - жителям соответствующего многоквартирного дома, а также отсутствие у управляющей организации права отказаться от включения в заключаемый с ней договор управления многоквартирным домом условий о предоставлении коммунальных услуг, отсутствие в договорах управления многоквартирным домом, заключенных между гражданами и ООО УО «Волна» условий о предоставлении управляющей организацией гражданам коммунальных услуг не освобождает управляющую организацию от соответствующих обязанностей, возложенных на нее в силу закона.

Соответственно, в этом случае договор о предоставлении коммунальных услуг (договор управления) между управляющей организацией и жителями многоквартирного дома, считается заключенным путем совершения потребителями конклюдентных действий (потреблением коммунальных услуг), на условиях, предусмотренных Правилами № 354.

Учитывая вышеизложенное, в рассматриваемом случае исполнителем коммунальных услуг для потребителей – жильцов дома № 91 по ул. Пушкина в г. Кургане является управляющая организация – ООО УО «Волна».

ОАО «Курганская генерирующая компания», соответственно, является ресурсоснабжающей организацией, осуществляющей продажу коммунальных ресурсов исполнителю коммунальных услуг - ООО УО «Волна».

Факт оплаты жильцами дома коммунальных услуг (отопление) непосредственно ресурсоснабжающей организации (ОАО «Курганская генерирующая компания) не является доказательством договорных отношений между ними, поскольку в силу п. 7.1. ст. 155 ЖК РФ на основании решения общего собрания собственников помещений в многоквартирном доме собственники помещений в многоквартирном доме и наниматели жилых помещений по договорам социального найма или договорам найма жилых помещений государственного либо муниципального жилищного фонда в данном доме могут вносить плату за все или некоторые коммунальные услуги (за исключением коммунальных услуг, потребляемых при использовании общего имущества в многоквартирном доме) ресурсоснабжающим организациям. При этом внесение платы за коммунальные услуги ресурсоснабжающим организациям признается выполнением собственниками помещений в многоквартирном доме и нанимателями жилых помещений по договорам социального найма или договорам найма жилых помещений государственного либо муниципального жилищного фонда в данном доме своих обязательств по внесению платы за коммунальные услуги перед управляющей организацией, которая отвечает перед такими собственниками и нанимателями за предоставление коммунальных услуг надлежащего качества.

Таким образом, в силу выше указанных положений законодательства ответственность за нарушение нормативного уровня или режима обеспечения населения коммунальными услугами в данном случае должна нести управляющая организация, как исполнитель коммунальных услуг.

Согласно части 2.3 статьи 161 Жилищного кодекса Российской Федерации при управлении многоквартирным домом управляющей организацией она несет ответственность перед собственниками помещений в многоквартирном доме за оказание всех услуг и (или) выполнение работ, которые обеспечивают надлежащее содержание общего имущества в данном доме и качество которых должно соответствовать требованиям технических регламентов и установленных Правительством Российской Федерации правил содержания общего имущества в многоквартирном доме, за предоставление коммунальных услуг в зависимости от уровня благоустройства данного дома, качество которых должно соответствовать требованиям установленных Правительством Российской Федерации правил предоставления, приостановки и ограничения предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домах.

В соответствии с пунктом 15 статьи 161 Жилищного кодекса Российской Федерации организация, осуществляющая поставки ресурсов, необходимых для предоставления коммунальных услуг, отвечает только за поставки управляющей организации указанных ресурсов надлежащего качества до границ общего имущества в многоквартирном доме и границ внешних сетей инженерно-технического обеспечения данного дома, если иное не установлено договором с такой организацией.

На основании изложенного, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что ОАО «Курганская генерирующая компания» в рассматриваемом случае не является субъектом ответственности по статье 7.23 КоАП РФ, поскольку не является исполнителем коммунальных услуг населению.

Более того, действия ОАО «Курганская генерирующая компания» не могут образовывать объективную сторону правонарушения по указанной статьей КоАП РФ, поскольку предоставление обществом коммунальных услуг жильцам дома (населению) в данном случае отсутствует, в виду поставки коммунального ресурса абоненту - ООО УО «Волна».

Учитывая, что ОАО «Курганская генерирующая компания» не является субъектом административной ответственности по ст. 7.23 КоАП РФ, и ее действия не образуют объективную сторону данного правонарушения, соответственно отсутствует состав административного правонарушения, доводы административного органа о нарушении ОАО «Курганская генерирующая компания» температурного графика регулирования отпуска тепловой энергии на отопительный период 2012 – 2013 гг. отклоняются апелляционным судом,  как не имеющие правового значения.

Таким образом, действия (бездействие) ОАО «Курганская генерирующая компания» неправильно квалифицированы административным органом по статье 7.23 КоАП РФ.

 На основании вышеизложенного, апелляционный суд приходит к выводу о недоказанности в действиях ОАО «Курганская генерирующая компания» состава вменяемого административного правонарушения.

В силу пункта 2 части 1 статьи 24.5 КоАП РФ отсутствие состава административного правонарушения исключает возможность привлечения лица к административной ответственности.

При указанных обстоятельствах оснований для отказа в удовлетворении заявленных требований ОАО «Курганская генерирующая компания» о признании незаконным и отмене постановления от 23.01.2013 № 7 по делу об административном правонарушении, предусмотренном статьей 7.23 КоАП РФ у суда первой инстанции не имелось.

При таких обстоятельствах требования ОАО «Курганская генерирующая компания» подлежат удовлетворению, оспариваемое постановление Государственной жилищной инспекции Курганской области по делу об административном правонарушении от 23.01.2013 № 7 подлежит признанию незаконным и отмене.

Руководствуясь статьями 176, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Курганской области от 23.05.2013 по делу  № А34-810/2013 отменить.

Заявление открытого акционерного общества «Курганская генерирующая компания» удовлетворить.

Признать незаконным и отменить постановление Государственной жилищной инспекции Курганской области от 23.01.2013 № 7 о привлечении к административной ответственности открытого акционерного общества «Курганская генерирующая компания» по статье 7.23 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях в виде наложения административного штрафа в размере 10 000 рублей.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа по основаниям, предусмотренным частью 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в течение двух месяцев со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий                                                          Е.В. Бояршинова

Судьи                                                                                      М.Б. Малышев

                                                                                                 В.Ю. Костин