Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23.03.2014 по делу n А07-5599/2011. Оставить без изменения определение первой инстанции: а жалобу - без удовлетворения (ст.272 АПК)

ВОСЕМНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

№ 18АП-1610/2014

г. Челябинск

24 марта 2014 года

Дело № А07-5599/2011

Резолютивная часть постановления объявлена 17 марта 2014 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 24 марта 2014 года.

Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Серковой З.Н.,

судей Забутыриной Л.В., Столяренко Г.М.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Хлыбовой И.И.,

рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью Научно-производственное предприятие «Тепломер» Васильева Антона Яковлевича на определение Арбитражного суда Республики Башкортостан от 30.12.2013 по делу № А07-5599/2011 (судья Полтавец Ю.В.).

Конкурсный управляющий общества с ограниченной ответственностью Научно-производственное предприятие «Тепломер» (основной государственный регистрационный номер 102020866089; идентификационный номер налогоплательщика 0276057445; далее – общество НПП «Тепломер», должник) Васильев Антон Яковлевич (далее – Васильев А.Я., конкурсный управляющий) обратился в Арбитражный суд Республики Башкортостан с заявлением о привлечении Ишбулатова Юлдаша Минигалеевича (далее – Ишбулатов Ю.М., ответчик), Байкова Аскара Гизаровича (далее – Байков А.Г., ответчик) солидарно к субсидиарной ответственности по обязательствам должника в размере 1 996 820 руб. 41 коп. (с учетом уточнения требований в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Определением Арбитражного суда Республики Башкортостан от 30.12.2013 (резолютивная часть от 25.12.2013) в удовлетворении заявления отказано.

В апелляционной жалобе конкурсный управляющий просит определение арбитражного суда первой инстанции отменить, заявление о привлечении ответчиков к субсидиарной ответственности удовлетворить.

В обоснование апелляционной жалобы конкурсный управляющий привел доводы о неверном определении арбитражным судом норм материального права, подлежащих применению при рассмотрении данного заявления. Обстоятельства, которые явились основанием для привлечения бывшего руководителя должника, имели место до вступления в законную силу Федерального закона от 28.04.2009 №73-ФЗ «О внесении изменений в Федеральные законодательные акты Российской Федерации» (далее - Федеральный закон от 28.04.2009 №73-ФЗ). Конкурсным управляющим был определен срок, когда руководитель должника должен был обратиться в арбитражный суд с заявлением о банкротстве – 30.07.2008.

В отзыве на апелляционную жалобу Ишбулатов Ю.М. просит оставить  апелляционную жалобу конкурсного управляющего без удовлетворения. По мнению ответчика, доводу конкурсного управляющего о возникновении у руководителя должника  обязанности в срок до 30.07.2008 обратиться в суд с заявлением о признании должника банкротом, арбитражный суд дал надлежащую правовую оценку.

Лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, в том числе публично путем размещения информации на официальном сайте суда в сети Интернет, в судебное заседание представители конкурсного управляющего, ответчиков не явились.

В соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие неявившихся лиц.

Законность и обоснованность судебного акта проверены судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как установлено судом и следует из материалов дела, общество НПП «Тепломер» зарегистрировано в качестве юридического лица Администрацией Октябрьского района города Уфы Республики Башкортостан 24.02.2000.

С 27.06.2006 единственным участником общества НПП «Тепломер» являлся Байков А.Г. (т.14, л. д. 6, 7).

В период с 2006 года по 22.03.2011 генеральным директором общества «НПП «Тепломер» являлся Ишбулатов Ю.М.

 22.03.2011 Ишбулатов Ю.М. уволен по собственному желанию с должности генерального директора общества «НПП «Тепломер» (т.13, л.д. 21).   В приказе от 22.03.2011 указано о том, что генеральным директором общества с 22.03.2011 является Резяпов Рустям Таурович (далее – Рязапов Р.Т.).

В акте приема-передачи от 14.05.2011 (т.14, л.д. 5) содержатся сведения о том, что Ишбулатов Ю.М. передал Резяпову Р.Т. первичную бухгалтерскую документацию, бухгалтерскую и налоговую отчетность, финансовую, техническую и иную документацию за все предшествующие периоды.

Согласно выписке из единого государственного реестра юридических лиц по состоянию на 23.07.2013 единственным участником общества «НПП «Тепломер» является Рязапов Р.Т. (т.12, л.д. 190-200).

Решением Арбитражного суда Республики Башкортостан от 01.10.2010 по делу №А07-12813/2010 (т.14, л.д. 156-161) с общества «НПП «Тепломер» в пользу общества с ограниченной ответственностью «Юридическо-финансовая компания «Аутсорсинг Групп» (далее – общество «Юридическо-финансовая компания «Аутсорсинг Групп») взыскано 192 848 руб. 51 коп. основного долга от неоплаты стоимости работ, оказанных в июне - августе 2008 года, 12 766 руб. 57 коп. пени за просрочку оплаты за период с 05.09.2008 по 12.07.2010, 20 000 руб. расходов на оплату услуг представителя.  

07.04.2011 общество «Юридическо-финансовая компания «Аутсорсинг Групп») обратилось в арбитражный суд с заявлением о несостоятельности (банкротстве) общества «НПП «Тепломер». 

Определением Арбитражного суда Республики Башкортостан от 17.05.2011 в отношении общества «НПП» «Тепломер» возбуждено дело о несостоятельности (банкротстве).

Определением Арбитражного суда Республики Башкортостан от  22.09.2011 требования общество «Юридическо-финансовая компания «Аутсорсинг Групп» признаны обоснованными в размере 192 848 руб. 51 коп. основного долга на основании решения Арбитражного суда Республики Башкортостан от 01.10.2010 по делу №А07-12813/2010, в отношении должника введена процедуры банкротства – наблюдение, временным управляющим утвержден Якупов Рустем Нургалиевич (далее – Якупов Р.Н.).

Определением Арбитражного суда Республики Башкортостан от  31.05.2012 в третью очередь реестра требований кредиторов должника включено требование Федеральной налоговой службы на сумму 11 016 руб. 67 коп. (т.12, л.д. 27-31).

Определением Арбитражного суда Республики Башкортостан от  06.06.2012 в третью очередь реестра требований кредиторов должника включено требование муниципального унитарного предприятия по эксплуатации воднопроводно - канализационного хозяйства «Уфаводоканал» (далее – МУП «Уфаводоканал») на сумму 6 964 руб. 13 коп., подтвержденное вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Республики Башкортостан от 29.06.2010 по делу №А07-7794/2010 (т.12, л.д. 32-34). Решением Арбитражного суда Республики Башкортостан от 29.06.2010 по делу №А07-7794/2010 (т.14, л.д. 162-166) с общества «НПП «Тепломер» в пользу МУП «Уфаводоканал» был взыскан 6 964 руб. 13 коп основной долг от неоплаты стоимости услуг по водоснабжению и водоотведению за декабрь 2009 года.

Определением Арбитражного суда Республики Башкортостан от  20.06.2012 в третью очередь реестра требований кредиторов должника включено требование общества с ограниченной ответственностью «Трест Строймеханизация-2» открытого акционерного общества «Строймеханизация» (далее - общество «Трест Строймеханизация-2»)  на сумму 965 991 руб. 10 коп., подтвержденное вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Республики Башкортостан от 12.11.2009 по делу №А07-17748/2009 (т.12, л.д. 35-38). Решением Арбитражного суда Республики Башкортостан от 12.11.2009 по делу №А07-17748/2009 (т.14, л.д. 150-155) с общества «НПП «Тепломер» в пользу общества «Трест Строймеханизация-2» было взыскано 915 991 руб. 10 коп. основного долга от неоплаты стоимости услуг по счетам-фактурам за период с 30.06.2008 по 28.10.2008, 50 000 руб. пени за просрочку оплаты услуг по пункту 4.3 договора оказания услуг от 31.03.2008 №03.2-01-111. 

В период процедуры наблюдения в реестр требований кредиторов должника включены требования четырех кредиторов на общую сумму 1 176 820 руб. 41 коп.

Решением Арбитражного суда Республики Башкортостан от 28.08.2012 должник признан несостоятельным (банкротом), открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев, конкурсным управляющим утвержден Васильев А.Я.

Определениями арбитражного суда срок конкурсного производства в отношении должника неоднократно продлевался.

Конкурсная масса сформирована не была ввиду отсутствия у должника имущества. Требования конкурсных кредиторов не погашались.

Ссылаясь на то, что, Ишбулатов Ю.М. в период с апреля 2006 года по март 2011 года являлся директором общества «НПП «Тепломер», необоснованно снял по чековой книжке, списал с расчетного счета должника денежные средства в общей сумме 15 130 967 руб. в свою пользу, в пользу супруги Ишбулатовой Гузель Ринатовны (далее – Ишбулатова Г.Р.), сына Ишбулатова Салавата Юлдашевича (далее – Ишбулатов С.Ю.), эти действия повлекли невозможность исполнить обязательства перед кредиторами, прекращение хозяйственной деятельности, банкротство общества «НПП «Тепломер»; за периоды 6 месяцев 2008 года, 9 месяцев 2008 года, 2008 год деятельность общества являлась убыточной; у руководителя должника с 30.07.2008 возникла обязанность обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании общества «НПП «Тепломер» несостоятельным (банкротом), конкурсный управляющий Васильев А.Я. на основании пунктов 2, 4, 5 статьи 10 Федерального закона от 26.10.2002 №127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон о банкротстве, Закон) обратился в арбитражный суд с заявлением о привлечении ответчиков к субсидиарной ответственности в размере 1 996 820 руб. 41 коп. (1 176 820 руб. 41 коп. задолженность перед кредиторами третьей очереди, 820 000 руб. вознаграждения временного управляющего и конкурсного управляющего).

Конкурсный управляющий в заявлении также привел доводы о злонамеренных действиях Ишбулатова Ю.М. и Байкова А.Г. по смене директора и учредителя общества «НПП «Тепломер» накануне возбуждения в отношении должника дела о банкротстве.

В обоснование заявления конкурный управляющий представил в материалы дела выписки банка по операциям на счетах в открытом акционерном обществе «УРАЛСИБ», открытом акционерном обществе Акционерном коммерческом банке «Региональный банк развития», справку о перечислениях денежных средств с расчетного счета общества «НПП «Тепломер» Ишбулатову Ю.М. в период с 13.06.2006 по 06.03.2008 на общую сумму 9 774 600 руб. (т.12, л.д. 49-53), справку о перечислениях денежных средств с расчетного счета общества «НПП «Тепломер» Ишбулатовой Г.Р. в период с 07.06.2006 по21.09.2007 на общую сумму 2 339 500 руб.  (т.12, л.д. 54), справки о перечислениях денежных средств с расчетного счета общества «НПП «Тепломер» Ишбулатову С.Ю. в период с 30.06.2006 по 15.02.2011 на общую сумму 4 129 714 руб. (т.12, л.д. 55-58), бухгалтерские балансы за 6 месяцев 2008 года, за 9 месяцев 2008 года, за 2008 год, за 2009 год., финансовый анализ временного управляющего должника Якупова Р.Н за период с 2008 года по 2011 год (т.13, л.д. 100-149). 

Ответчик Ишбулатов Ю.М. требование конкурсного управляющего не признал, привел доводы о том, что исполнял обязанности руководителя должника с 2006 года по 22.03.2011, обязанность по обращению в суд с заявлением о признании должника несостоятельным (банкротом) у него не возникла, поскольку признаки неплатежеспособности у общества НПП «Тепломер» отсутствовали. Денежные средства с расчетного счета снимались на выплату заработной платы, на горюче-смазочные материалы и строительные материалы.

Ответчик Байков А.Г. возражений против заявления не представил.

Отказывая в удовлетворении заявления, арбитражный суд первой инстанции первой инстанции исходил из того, что применительно к пункту 2 статьи 10 Закона о банкротстве конкурсный управляющий не обосновал возможность привлечения учредителя и руководителя должника к субсидиарной ответственности, не обосновал с какой даты у ответчиков возникла обязанность по обращению в арбитражный суд с заявлением о признании должника несостоятельным (банкротом). Конкурсный управляющий не доказал, что именно в результате действий и указаний директора Ишбулатова Ю.М. и учредителя Байкова А.Г. должник был признан несостоятельным (банкротом). Оснований для привлечения Ишбулатова Ю.М. к субсидиарной ответственности по обязательства должника по пункту 5 статьи 10 Закона о банкротстве также не имеется.

Проверив доводы апелляционной жалобы, арбитражный суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены обжалуемого судебного акта.

В соответствии с пунктами 1, 3 статьи 9 Закона о банкротстве (в редакции, действующей до введения в действие Федерального закона от 28.04.2009 №73-ФЗ) руководитель должника обязан был обратиться с заявлением должника в арбитражный суд в случае, если:

удовлетворение требований одного кредитора или нескольких кредиторов приводит к невозможности исполнения должником денежных обязательств, обязанностей по уплате обязательных платежей и (или) иных платежей в полном объеме перед другими кредиторами;

органом должника, уполномоченным в соответствии с учредительными документами должника на принятие решения о ликвидации должника, принято решение об обращении в арбитражный суд с заявлением должника;

органом, уполномоченным собственником имущества должника - унитарного предприятия, принято решение об обращении в арбитражный суд с заявлением должника;

обращение взыскания на имущество должника существенно осложнит или сделает невозможной хозяйственную деятельность должника;

в иных предусмотренных настоящим Федеральным законом случаях.

Заявление должника должно быть направлено в арбитражный суд в случаях, предусмотренных настоящей статьей, не позднее чем через месяц с даты возникновения соответствующих обстоятельств.

В силу пункта 2 статьи 10 Закона неподача заявления должника в арбитражный суд в случаях и в срок, которые установлены статьей 9 настоящего Закона, влечет за собой субсидиарную ответственность лиц, на которых настоящим Законом возложена обязанность по принятию решения о подаче заявления должника в арбитражный суд и подаче такого заявления, по обязательствам должника, возникшим после истечения срока, предусмотренного пунктом 3 статьи 9 настоящего Закона.

С 05.06.2009 вступил в силу Федеральный закон от 28.04.2009 № 73-ФЗ.

В соответствии с абзацем шестым пункта 1 статьи 9 Закона о банкротстве (в редакции Федерального закона от 28.04.2009 № 73-ФЗ) руководитель должника обязан обратиться с заявлением