Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 16.02.2010 по делу n А35-3105/09-С21. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

в покрытии общих расходов или убытков, ничтожно.

Согласно статье 1048 ГК РФ прибыль, полученная товарищами в результате их совместной деятельности, распределяется пропорционально стоимости вкладов товарищей в общее дело, если иное не предусмотрено договором простого товарищества или иным соглашением товарищей. Соглашение об устранении кого-либо из товарищей от участия в прибыли ничтожно.

Как установлено судом первой инстанции, ИП Подушкина Л.Е. в проверяемом периоде по осуществляемому виду деятельности применяла специальный режим налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности.

03.02.2003 года индивидуальными предпринимателями Подушкиной Л.Е., Полторацким Н.В., Димитровой Л.Н., Переясловой Т.А. был заключен договор простого негласного товарищества, в соответствии с которым указанные товарищи решили объединиться для получения прибыли от осуществления совместной розничной реализации потребительских товаров населению по адресу: г. Курск, пр-т Кулакова 3-а. В соответствии с условиями данного договора для достижения данной цели товарищи должны объединить свои вклады и действовать совместно без образования юридического лица. Полученные в результате совместной деятельности доходы, приобретенное имущество, в т.ч. закупленные товары признаются общей долевой собственностью. Ведение общих дел товарищей в рамках данного договора было возложено на ИП Подушкину Л.Е., которое включало в себя согласование действий товарищей, ведение переговоров с третьими лицами по вопросам совместной деятельности, оформление и хранение документации, относящейся к совместной деятельности, обеспечение товарищей информацией о ходе общих дел, представление общих интересов товарищей перед другими организациями, учреждениями, гражданами, в случае необходимости предъявление претензий и исков, выступление от имени товарищей в суде, ведение учета общего имущества товарищей, указание от имени товарищей своей фамилии на товарных ценниках, решение других вопросов руководства текущей деятельности товарищей в рамках данного договора. На ИП  Подушкину Л.Е. возлагалась персональная ответственность за организацию руководства совместной деятельности. Также данным договором был определен круг ответственных лиц. Частичное ведение общих дел возложено также на предпринимателей Полторацкого Н.В., Димитрову Л.Н., Переяслову Т.А., которое включает в себя получение в общих интересах участников договора наличных денежных средств через одну или несколько кассовых машин разных товарищей; расчеты с поставщиками, уплата налогов и сборов. В соответствии с данным договором прибыль, полученная в результате совместной деятельности, подлежала распределению пропорционально стоимости вкладов товарищей в общее дело, ежеквартально. Нежилое помещение, в котором осуществлялось ведение совместной деятельности (г. Курск, пр-т Кулакова 3-а) было арендовано у  ООО «Европа -7».

10.08.2003 года индивидуальными предпринимателями Подушкиной Л.Е.. Полторацким Н.В., Димитровой Л.Н., Жемчужной Е.С., Шумаковой Л.Л., Воликовой И.И., Шевандо Г.В., Сошниковой Н.И. заключен договор простого негласного товарищества., в соответствии с которым указанные товарищи объединяют свои вклады и действуют совместно без образования юридического лица в помещении, расположенном по адресу: т. Курск, ул. Сумская, 44. Данное нежилое помещение было арендовано у   муниципального нежилого фонда ООО «Магазин Европа».  В соответствии с условиями договора целью их объединения  являлось получение прибыли от осуществления совместной розничной реализации потребительских товаров населению. Полученные в результате совместной деятельности доходы, приобретенное имущество, в т.ч. закупленные товары признаются общей долевой собственностью. Ведение общих дел товарищей в рамках данного договора было возложено на Полторацкого Н.В., которое включало в себя согласование действий товарищей, ведение переговоров с третьими лицами по вопросам совместной деятельности, оформление и хранение документации, относящейся к совместной деятельности, обеспечение товарищей информацией о ходе общих дел, представление общих интересов товарищей перед другими организациями, учреждениями гражданами, в случае необходимости предъявление претензий и исков, выступление от имени товарищей в суде, ведение учета общего имущества товарищей, указание от имени товарищей своей фамилии на товарных ценниках, решение других вопросов руководства текущей деятельности товарищей в рамках данного договора. На  Полторацкого Н.В. возлагалась персональная ответственность за организацию по руководству совместной деятельности. Также данным договором был определен круг ответственных лиц. Частичное ведение общих дел возложено также на предпринимателей Подушкину Л.Е.. Димитровоу Л.Н., Жемчужную Е.С., Шумакову Л.Л., Воликову И.И., Шевандо Г.В., Сошникову Н.И., которое включает в себя получение в общих интересах участников договора наличных денежных средств (через зарегистрированную на свое имя ККМ), причем прием наличных денежных средств в счет оплаты за товары может осуществляться через одну или несколько кассовых машин разных товарищей; расчеты с поставщиками, уплата налогов и сборов. В соответствии с данным договором прибыль, полученная в результате совместной деятельности, распределяется пропорционально стоимости вкладов товарищей в общее дело. Обязанность по начислению и выплате заработной платы работникам возложены на работодателя-предпринимателя с отнесением данных расходов на текущие издержки простого товарищества. Доход, полученный каждым товарищем, после распределения прибыли подлежит налогообложению у каждого из участников в установленном законом порядке.

Согласно материалам налоговой проверки, Инспекцией установлено, что индивидуальные предприниматели Подушкина Л.Е., Димитрова Л.Н., Переяслова Т.А., Суркова Т.А., Жемчужная Е.С., Шумакова Л.Л., Воликова И.И., Шевандо Г.В., Сошникова Н.И. в 2004-2005 годах исполняли трудовые обязанности в организациях, в которых учредителем являлся Полторацкий Н.В.).

Также, в ходе контрольных мероприятий было установлено, что все участники негласных товариществ  являлись плательщиками единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности (при исчислении суммы налога исходили из физического показателя - площадь торгового зала 150 кв.м.).

Из оспариваемого решения налогового органа усматривается, что в рамках договоров простых негласных товариществ была организована розничная торговля в помещениях, площадь торгового зала которых была разбита на торговые площади, размер которых приближен к предельно допустимому значению для применения каждого из участников товариществ, в том числе Подушкиной Л.Е., специального налогового режима – системы налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности. Прием наличных денежных средств осуществлялся через контрольно - кассовую технику любого из товарищей. Торговая площадь, арендуемая товарищами, не имела материального ограничения от общей площади других участников простых негласных товариществ.

Инспекция пришла к выводу о том, что договор от 03.02.2003 г. и договор от 10.08.2003 г. являются притворными, поскольку всю деятельность по заключению договоров с поставщиками, закупке товаров осуществлял Полторацкий Н.В.

Таким образом, по мнению Инспекции, ИП Подушкина Л.Е. участвовала в сделках простых негласных товариществ в соответствии с договором от 03.02.2003 г. и договором от  10.08.2003 г.,  заключенных с целью  противной  интересам государства и общества, поскольку своей деятельностью в рамках простых негласных товариществ применяла специальный налоговый режим, установленный главой 26.3. НК РФ.

Суд апелляционной инстанции считает указанные доводы Инспекции необоснованными ввиду следующего.

Согласно имеющихся в материалах дела договоров простых товариществ, следует, что они заключались с целью объединения для получения прибыли от осуществления совместной розничной реализации потребительских товаров населению. 

Для достижения данной цели товарищи должны были объединить свои вклады и действовать совместно без образования юридического лица. Факт внесения участниками простого негласного товарищества вкладов в размере определенном договором подтверждается материалами дела, отражен в оспариваемом решении и не оспаривается налоговым органом. В структуру вкладов входили денежные средства, товары, материалы вспомогательные, упаковочные и технологические, права пользования собственным имуществом, включая амортизируемое, право пользования локально-вычислительной техникой, офисным оборудованием, телефонной сетью и другим имуществом общего назначения, профессиональные знания, навыки, деловая репутация и деловые связи. А соответствии с договорами были определены лица, осуществляющие ведение общих дел (Подушкина Л.Е., Полторацкий Н.В.). На них была возложена персональная ответственность за организацию по руководства совместной деятельности. Ведение общих дел включало в себя согласование действий товарищей, ведение переговоров с третьими лицами по вопросам совместной деятельности, оформление и хранение документации, относящейся к совместной деятельности, обеспечение товарищей информацией о ходе общих дел, представление общих интересов товарищей перед другими организациями, учреждениями гражданами, в случае необходимости предъявление претензий и исков, выступление от имени товарищей в суде, ведение учета общего имущества товарищей, указание от имени товарищей своей фамилии на товарных ценниках, решение других вопросов руководства текущей деятельности товарищей в рамках данного договора. Также данными договорами в целях координации  общей совместной деятельности товарищей был определен круг ответственных лиц. Кроме того, в соответствии с условиями договоров на участников договора, на которых не возлагалось ведение общих дел товарищей, также осуществляли участие в совместной деятельности. Так,  на них возлагалось частичное ведение общих дел, включавшее в себя получение в общих интересах участников договора наличных денежных средств через одну или несколько кассовых машин разных товарищей; расчеты с поставщиками, уплата налогов и сборов; указание на ценниках от имени товарищей своей фамилии  в соответствующих секциях;  на участников, имеющих лицензию на розничную продажу ликероводочных изделий, возлагалось ведение учета движения данного вида товара и осуществление розничной продажи через зарегистрированные на них кассовых машин.

Стороны договоров простого товарищества в соответствии с разработанными порядком и документами учета совместной деятельности, зафиксированными и приложенными к договору, вели учет доходов и расходов.

Ежеквартально (нарастающим итогом) каждый участник представлял отчет участника договора простого товарищества, являющийся приложением к договору, в котором отражались все доходы от совместной деятельности и все понесенные участниками расходы. Отдельно участник, ведущий общие дела, формировал отчет уполномоченного участника договора простого товарищества. 

Судом первой инстанции установлено и не опровергнуто налоговым органом, что мотивами заключения договоров простого негласного товарищества являлись преимущества ведения предпринимательской деятельности как использование опыта, знаний, навыков и деловых связей товарищей, вошедших в товарищество, снижение издержек управления и повышения уровня контроля затрат, уменьшение численности персонала, сокращение расходов на его содержание, снижение цен поставок товаров при увеличенном объеме закупки  у одного и того же поставщика, объединение опытных коллективов работников, возможность привлечения и отбора наилучшего персонала.

Таким образом, предприниматели – участники договоров простого негласного товарищества принимали участие в совместной деятельности.

В соответствии с условиями договора, полученные в результате совместной деятельности доходы, приобретенное имущество, а также закупленные товары признаются общей долевой собственностью. Прибыль, полученная в результате совместной деятельности, распределялась пропорционально стоимости вкладов товарищей в общее дело, ежеквартально. Ежеквартально составлялись протоколы распределения прибыли, которые подписывались участниками договора.

Факт получения товарищами по окончанию отчетных периодов прибыли, в рамках настоящего дела не оспорено.

Материалами дела подтверждается, что в проверяемом периоде Предпринимателем велась реальная финансово-хозяйственная деятельность в рамках договоров простого негласного товарищества (о совместной деятельности); распределение и налогообложение полученной прибыли производилось в соответствии с данным договором, ведение учета осуществлялось согласно применяемой предпринимателем системе налогообложения. Участники договоров простого негласного товарищества исчисляли и уплачивали единый налог на вмененный доход для отдельных видов деятельности, с деятельности по розничной реализации населению потребительских товаров.

Указанные договора имели определенную деловую цель и исполнялись сторонами.

Доказательств того, что ИП Подушкиной Л.Е. не выполнялись условия договоров простого негласного товарищества, предусмотренные ст.ст. 1041-1048 ГК РФ, налоговым органом судам первой и апелляционной инстанций не представлено.

Довод налогового органа о нецелесообразности заключения договора простого товарищества, не могут быть приняты во внимание, поскольку такие выводы Инспекции сводятся к оценке экономической эффективности деятельности Предпринимателя, что не предусмотрено действующим налоговым законодательством в качестве критерия формирования налоговой базы, и не может быть положено в обоснованность получения налоговой выгоды.

Порядок заключения и исполнения гражданско-правовых сделок регулируется нормами гражданского законодательства.

В соответствии со статьей 1 ГК РФ юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе. Они свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора. Гражданские права могут быть ограничены  на основании федерального закона только в той  мере, в какой это необходимо  в целях защиты  основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства.

Статья 421 ГК РФ устанавливает, что граждане и юридические лица свободны в заключении договоров. Действующее законодательство не наделяет налоговые органы полномочиями по вмеша­тельству в хозяйственную деятельность предприятий, в частности к понуждению к заключению договора или прекращению договорных отношений исходя из соображений желательности или нежелательности определенных налоговых последствий заключенных сделок.

Налоговым органом не представлено доказательств того, что заключение между предпринимателями договоров простого товарищества было направлено исключительно