Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 10.05.2010 по делу n А08-9664/2009. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить определение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ДЕВЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

11  мая  2010 года                                                       Дело № А08-9664/2009-4Б

г. Воронеж                                                                                                       

          Резолютивная часть постановления объявлена 04 мая  2010 г.

          Постановление в полном объеме изготовлено  11 мая  2010 г.

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи                                          Седуновой И.Г.,

судей                                                                                     Безбородова Е.А.,

                                                                                               Потихониной Ж.Н.,       

при ведении протокола судебного заседания секретарем Назаретьян А.С.,

при участии:

от ООО «УК ПРОМСВЯЗЬ»: Скворцов Е.В. – представитель, доверенность №15 от 22.04.2010г.,

от ОАО «Энергомашкорпорация»: 1) Старченко Ю.В. – представитель, доверенность №ДАС-05910/005 от 29.01.2010г., 2) Рохин Н.С. – представитель, доверенность №ДАС-05910/007 от 29.01.2010г.,

от временного управляющего ОАО «Энергомашкорпорация» Агапова Д. Е.: представитель не явился, извещён надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Общества с ограниченной ответственностью «Управляющая компания ПРОМСВЯЗЬ» на определение Арбитражного суда Белгородской области о включении требований в реестр требований кредиторов от 16.03.2010 года по делу №А08-9664/2009-4Б (судья Плотников Д.О.) о несостоятельности (банкротстве) Открытого акционерного общества «Энергомашкорпорация»,  

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью «Управляющая компания ПРОМСВЯЗЬ» (далее – ООО «УК ПРОМСВЯЗЬ», кредитор) в рамках дела о банкротстве Открытого акционерного общества «Энергомашкорпорация» (далее ­­­­­­– ОАО «Энергомашкорпорация», должник)  обратилось в Арбитражный суд Белгородской области с заявлением о включении  его требований в общей сумме 12 617 520 руб., в том числе 11 400 000 руб. задолженности по выплате  номинальной стоимости облигаций,  608 760 руб. задолженности по выплате дохода за пятый купонный период и  608 760 руб. – за шестой купонный период в реестр требований кредиторов ОАО «Энергомашкорпорация».

Определением Арбитражного суда Белгородской области от 16.03.2010г. требования кредитора в сумме 608 760 руб. задолженности по выплате купонного дохода за пятый купонный период признаны обоснованными, установленными для  целей участия в первом собрании кредиторов ОАО «Энергомашкорпорация» и включены в третью очередь реестра требований кредиторов должника. В удовлетворении остальной части заявленных требований отказано.

Не согласившись с вынесенным определением и ссылаясь на его  незаконность и необоснованность в части отказа во включении в реестр требований кредиторов должника  требований ООО «УК ПРОМСВЯЗЬ» в сумме 11 400 000 руб. задолженности по выплате  номинальной стоимости облигаций,  608 760 руб. задолженности по выплате дохода за шестой купонный период, кредитор обратился в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит определение суда в  обжалуемой части отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований в полном объеме.

В судебное заседание апелляционной инстанции временный управляющий ОАО «Энергомашкорпорация» Агапов Данила Евгеньевич не явился, представив через канцелярию суда отзыв, в котором указывает на законность определения Арбитражного суда Белгородской области от 16.03.2010г. в обжалуемой части и на необоснованность доводов апелляционной жалобы, в связи с чем, просит оставить определение суда первой инстанции без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Учитывая, что суд располагает доказательствами надлежащего извещения временного управляющего о времени и месте судебного разбирательства, апелляционная жалоба  рассматривалась в его отсутствие в соответствии со статьями 123, 156, 266 АПК РФ.

Представитель ООО «УК ПРОМСВЯЗЬ» поддержал доводы апелляционной жалобы.

Представители ОАО «Энергомашкорпорация» с доводами апелляционной жалобы не согласились, считая определение Арбитражного суда Белгородской области от 16.03.2010г. в обжалуемой части законным и обоснованным по основаниям, изложенным в отзыве, просили оставить определение суда первой инстанции без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения.

Изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной  жалобы, отзыва на жалобу, заслушав пояснения представителей кредитора и должника, суд  апелляционной инстанции считает, что обжалуемое определение следует оставить без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения, по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, определением Арбитражного суда Белгородской области от 04.12.2009г. в отношении ОАО «Энергомашкорпорация» введена процедура банкротства наблюдение, временным управляющим назначен Агапов Д.Е.

В соответствии с требованиями статей 28,68 Федерального закона от 26.10.2002г. N 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» временным управляющим Агаповым Д.Е. в печатном издании «Коммерсантъ» №238 от 19.12.2009г. было опубликовано сообщение о введении в отношении ОАО «Энергомашкорпорация» наблюдения.

Ссылаясь на наличие задолженности у ОАО «Энергомашкорпорация» перед ООО «УК ПРОМСВЯЗЬ» в общей сумме 12 617 520 руб., в том числе 11 400 000 руб. задолженности по выплате  номинальной стоимости облигаций,  608 760 руб. задолженности по выплате дохода за пятый купонный период и  608 760 руб. – за шестой купонный период, ООО «УК ПРОМСВЯЗЬ» обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Рассматривая заявленные требования, суд первой инстанции с учетом представленных доказательств и обстоятельств дела пришел к выводу о том, что требования кредитора являются обоснованными и подлежат включению в реестр требований кредиторов должника лишь в сумме 608 760 руб. задолженности по выплате дохода за пятый купонный период. В остальной части требования кредитора не подлежат удовлетворению, так как указанные требования к поручителю -  ОАО «Энергомашкорпорация», в порядке и сроки, определенные Решением о выпуске ценных бумаг, не предъявлялись,  в связи с чем, поручительство прекратилось.

По правилам части 5 статьи 268 АПК РФ в случае, если в порядке апелляционного производства обжалуется только часть решения, арбитражный суд апелляционной инстанции проверяет законность и обоснованность решения только в обжалуемой части, если при этом лица, участвующие в деле, не заявят возражений.

Поскольку ООО «УК ПРОМСВЯЗЬ» обжалует определение Арбитражного суда Белгородской области от 16.03.2010г. только в части отказа во включении в реестр требований кредиторов должника  его требований в сумме 11 400 000 руб. задолженности по выплате  номинальной стоимости облигаций,  608 760 руб. задолженности по выплате дохода за шестой купонный период, и возражений от лиц, участвующих в деле, не поступило, суд апелляционной инстанции на основании ч.5 статьи 268 АПК РФ проверяет законность и обоснованность определения  только в указанной  части.

В соответствии с пунктом 1 статьи 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

В силу статьи 16 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» требования кредиторов включаются в реестр требований кредиторов и исключаются из него арбитражным управляющим или реестродержателем исключительно на основании вступивших в силу судебных актов, устанавливающих их состав и размер, если иное не определено настоящим пунктом.

Порядок рассмотрения требований кредиторов в процедуре наблюдения определен статьей 71 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», согласно которой для целей участия в первом собрании кредиторов кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в течение тридцати дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения. Указанные требования направляются в арбитражный суд, должнику и временному управляющему с приложением судебного акта или иных документов, подтверждающих обоснованность этих требований. Указанные требования включаются в реестр требований кредиторов на основании определения арбитражного суда о включении указанных требований в реестр требований кредиторов.

Согласно пункту 1 статьи 4 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» состав и размер денежных обязательств и обязательных платежей, возникших до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом и заявленных после принятия арбитражным судом такого заявления и до принятия решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, определяются на дату введения каждой процедуры, применяемой в деле о банкротстве и следующей после наступления срока исполнения соответствующего обязательства.

В этой связи состав и размер заявленных требований определяется на дату введения наблюдения в отношении должника.

При рассмотрении обоснованности требования кредитора подлежат проверке доказательства возникновения задолженности в соответствии с материально-правовыми нормами, которые регулируют обязательства, не исполненные должником.

Как усматривается из материалов дела и установлено судом первой инстанции, ООО «УК ПРОМСВЯЗЬ», как доверительный    управляющий НПФ «ПРОМРЕГИОНСВЯЗЬ», является владельцем 11 400 шт. неконвертируемых процентных документарных облигаций на предъявителя, регистрационный номер № 4-04-50012-А,  эмитентом которых является  ОАО «ГТ-ТЭЦ Энерго», что подтверждается выпиской по счету депо СДК «Гарант».

ОАО «ГТ-ТЭЦ Энерго» 26.04.2006г. было утверждено решение о выпуске ценных бумаг – неконвертируемые процентные документарные облигации на предъявителя серии 04 с обязательным централизованным хранением в количестве 2 000 000 штук номинальной стоимостью 1 000 рублей каждая со сроком погашения в 1092-й день с даты начала размещения облигаций выпуска, размещаемые путем открытой подписки.

Из указанного решения следует, что исполнение обязательств по облигациям настоящего выпуска обеспечивается поручительством в соответствии с условиями, указанными в настоящем решении о выпуске облигаций. Лицом, предоставившим обеспечение по облигациям, является ОАО «Энергомашкорпорация».

Согласно пункту 9.2 Решения о выпуске ценных бумаг датой начала погашения облигаций является 1092-й день с даты начала размещения облигаций выпуска. Дата начала и дата окончания периода погашения совпадают (погашение осуществляется в один день).

В соответствии с пунктом 7.3 Решения о выпуске ценных бумаг владелец облигации имеет право на получение купонного дохода – фиксированного  процента от номинальной стоимости облигации по окончании каждого купонного периода, порядок определения размера которого указан в пункте 9.3. Решения о выпуске ценных бумаг, а сроки выплаты – в пункте 9.4. Решения о выпуске ценных бумаг и в Проспекте ценных бумаг.

Ссылаясь на то обстоятельство, что эмитент на основании пунктов 9.2-9.4 Решения о выпуске ценных бумаг от 26.04.2006г. не погасил номинальную стоимость принадлежащих ООО «УК ПРОМСВЯЗЬ» облигаций 02.09.2009г. в сумме 11 400 000 руб., а также не выплатил доход по облигациям за пятый и шестой купонный периоды 04.03.2009г. и 02.09.2009г. соответственно, в сумме 608 760 руб. за каждый, кредитор обратился в суд с настоящим заявлением к поручителю эмитента по облигационному займу – ОАО «Энергомашкорпорация».

Отказывая во включении в реестр требований кредиторов ОАО «Энергомашкорпорация» требований ООО «УК ПРОМСВЯЗЬ» в сумме       11 400 000 руб. задолженности по выплате  номинальной стоимости облигаций,  608 760 руб. задолженности по выплате дохода за шестой купонный период, суд первой инстанции правомерно исходил из следующего.

В соответствии с пунктом 1 статьи 816 Гражданского кодекса РФ в случаях, предусмотренных законом или иными правовыми актами, договор займа может быть заключен путем выпуска и продажи облигаций.

В силу пункта 2 статьи 816 Гражданского кодекса РФ облигация предоставляет ее держателю право на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права.

Согласно пунктам 9.2 и 9.4 Решения о выпуске ценных бумаг от 26.04.2006г. датой начала погашения облигаций является 1092-й день с даты начала размещения облигаций выпуска, датой окончания шестого купонного периода – также 1092-й день с даты начала размещения облигаций.

Размещение облигаций началось – 06.09.2006г.

Следовательно, ОАО «ГТ-ТЭЦ Энерго» обязалось выплатить номинальную стоимость облигаций и доход по шестому купонному периоду – 02.09.2009г.

Однако данная обязанность эмитентом не была выполнена.

В соответствии со статьями 307, 309, 310 Гражданского кодекса РФ  обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается.

Согласно пункту 1 статьи 361 Гражданского кодекса РФ по договору поручительства поручитель обязывается перед кредитором другого лица отвечать за исполнение последним его обязательства полностью или в части.

Статьей 363 Гражданского кодекса РФ установлена солидарная ответственность поручителя и должника перед кредитором в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником обеспеченного поручительством обязательства в полном объеме, если иное не предусмотрено договором поручительства.

В данном случае условиями размещения облигаций предусмотрено, что выпуск облигаций обеспечивается поручительством ОАО «Энергомашкорпорация».

Следовательно, как верно указал суд первой инстанции, неисполнение эмитентом обязательств по погашению облигаций и выплате купонного дохода возлагает на должника солидарную обязанность.

В соответствии с публичной безотзывной офертой о предоставлении поручительства и условиями выпуска облигаций ОАО «Энергомашкорпорация» обязалось в случае неисполнения/ненадлежащего исполнения эмитентом обязательств по погашению облигаций и/или выплате процентного