Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.06.2010 по делу n А14-1565/2010. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ДЕВЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

                П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

29 июня 2010 года                                                           Дело №А14-1565/2010

г. Воронеж                                                                                                   55/24

Резолютивная часть постановления объявлена 22.06.2010 г.

Постановление в полном объеме изготовлено 29.06.2010 г.

Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи                                              Семенюта Е.А.

судей                                                                                         Сергуткиной В.А.

                                                                                         Миронцевой Н.Д.

при ведении протокола судебного заседания секретарем Косякиной И.А.

при участии:

от  Межрайонной Инспекции Федеральной налоговой службы №7 по Воронежской области: Шведов С.С. - специалист 1 разряда по доверенности №8 от 29.12.2009 г., удостоверение УР №440138, действительно до 31.12.2014 г.;

от ООО «ОЛИМП»: представители не явились, извещены надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Межрайонной Инспекции Федеральной налоговой службы №7 по Воронежской области на решение Арбитражного суда Воронежской области от 20.04.2010 г. по делу №А14-1565/2010/55/24 (судья Козлов В.А.) по заявлению Межрайонной Инспекции Федеральной налоговой службы №7 по Воронежской области к обществу с ограниченной ответственностью «ОЛИМП» о привлечении к административной ответственности, предусмотренной частью 1 статьи 14.27 КоАП РФ

                                        УСТАНОВИЛ:

 Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы № 7 по Воронежской области (далее по тексту – Инспекция, налоговый орган) обратилась в Арбитражный суд Воронежской области с заявлением о привлечении общества с ограниченной ответственностью «ОЛИМП» (далее также – ООО «ОЛИМП», Общество) к административной ответственности, предусмотренной частью 1 статьи 14.27 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее по тексту – КоАП РФ).

Решением Арбитражного суда Воронежской области от 20.04.2010 г. по делу №А14-1565/2010/55/24 в удовлетворении  заявленных требований отказано.

Не согласившись с принятым решением, Межрайонная ИФНС России №7 по Воронежской области обратилась в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить обжалуемое решение как необоснованное и принять новый судебный акт о привлечении Общества к административной ответственности, предусмотренной частью 1 статьи 14.27 КоАП РФ. Налоговый орган полагает, что ООО «ОЛИМП» является субъектом вменяемого правонарушения и что в его действиях имеется событие и состав административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.27 КоАП РФ.

Представитель Межрайонной Инспекции Федеральной налоговой службы №7 по Воронежской области в судебном заседании поддержал доводы апелляционной жалобы.

ООО «Олимп», надлежащим образом уведомленное, в судебное заседание явку представителей не обеспечило, возражений на апелляционную жалобу не представило.

В порядке ст.ст. 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено в отсутствие надлежащим образом уведомленных представителей ООО «Олимп».

Исследовав материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, заслушав представителя налогового органа, апелляционная инстанция находит, что обжалуемое решение отмене не подлежит.

Как следует из материалов дела, Межрайонной ИФНС России N 7 по Воронежской области была проведена проверка ООО «ОЛИМП» по вопросу соблюдения Федерального закона «О лотереях».

В ходе проверки было установлено, что Общество 15.12.2009 г. в 15 часов 16 минут осуществляло деятельность путем проведения и розыгрыша лотереи в лотерейном клубе, расположенном по адресу: Воронежская область, г. Нововоронеж, ул. Космонавтов, д. 9. Сотрудники Инспекции пришли к выводу, что данная деятельность осуществлялась ООО «ОЛИМП» без разрешения на проведение лотереи, а также без направления уведомления на ее проведение, что является нарушением статей 6-7 Федерального закона "О лотереях".

По результатам названной проверки в отношении Общества составлен акт обследования №92 от 15.12.2009 г., протокол об административном правонарушении N 164 от 25.12.2009 г. по части 1 статьи 14.27 КоАП РФ.

В соответствии со статьей 23.1 КоАП РФ налоговый орган направил в Арбитражный суд Воронежской области имеющиеся материалы для привлечения ООО «ОЛИМП» к административной ответственности по части 1 статьи 14.27 КоАП РФ.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции исходил из недоказанности инспекцией факта совершения Обществом вменяемого административного правонарушения.

Апелляционная инстанция находит выводы суда первой инстанции правильными, соответствующими установленным по делу фактическим обстоятельствам исходя из следующего.

В силу части 5 статьи 205 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации по делам о привлечении к административной ответственности обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для составления протокола об административном правонарушении, не может быть возложена на лицо, привлекаемое к административной ответственности.

При рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности (часть 6 статьи 205 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

На основании статьи 2.1 КоАП РФ правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое настоящим Кодексом установлена административная ответственность.

В соответствии с частью 1 статьи 14.27 КоАП РФ проведение лотереи без полученного в установленном порядке разрешения или без направления в установленном порядке уведомления влечет наложение административного штрафа на юридических лиц от пятидесяти тысяч до пятисот тысяч рублей.

Как следует из пункта 2 статьи 2 Федерального закона от 11.11.2003 г. N 138-ФЗ (далее по тексту – Закон №138-ФЗ) лотерея – игра, которая проводится в соответствии с договором и в которой одна сторона (организатор лотереи) проводит розыгрыш призового фонда лотереи, а вторая сторона (участник лотереи) получает право на выигрыш, если она будет признана выигравшей в соответствии с условиями лотереи. Договор между организатором лотереи и участником лотереи заключается на добровольной основе и оформляется выдачей лотерейного билета, квитанции, другого документа или иным предусмотренным условиями лотереи способом.

Согласно пункту 3 статьи 3 Закона N 138-ФЗ лотерея в зависимости от способа формирования ее призового фонда подразделяется на:

- лотерею, право на участие в которой связано с внесением платы, за счет которой формируется призовой фонд лотереи;

- лотерею, право на участие в которой не связано с внесением платы и призовой фонд которой формируется за счет средств организатора лотереи (стимулирующая лотерея).

В соответствии с пунктом 1 статьи 6 Федерального закона "О лотереях" разрешение на проведение лотереи выдается заявителю федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным Правительством Российской Федерации, уполномоченным органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации или уполномоченным органом местного самоуправления на срок не более чем пять лет на основании заявления о предоставлении указанного разрешения.

В силу пункта 8 статьи 6 указанного Закона положения настоящей статьи не распространяются, в том числе, на стимулирующие лотереи.

Согласно пункту 1 статьи 7 Закона N 138-ФЗ право на проведение стимулирующей лотереи возникает в случае, если в федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный Правительством Российской Федерации, уполномоченный орган исполнительной власти субъекта Российской Федерации или уполномоченный орган местного самоуправления направлено уведомление о проведении стимулирующей лотереи в порядке, предусмотренном настоящей статьей.

При этом уведомление о проведении стимулирующей лотереи с приложением документов должно быть направлено организатором стимулирующей лотереи в указанный в части 1 настоящей статьи соответствующий уполномоченный орган не менее чем за 20 дней до дня проведения стимулирующей лотереи.

В силу пункта 3 статьи 7 Закона № 138-ФЗ обязанность по направлению уведомления о проведении стимулирующей лотереи возложена на организатора стимулирующей лотереи.

В соответствии со статьей 2 Закона № 138-ФЗ организатором лотереи признается Российская Федерация, субъект Российской Федерации, муниципальное образование или созданное в соответствии с законодательством Российской Федерации, имеющее место нахождения в Российской Федерации и получившее в соответствии с Законом № 138-ФЗ право на проведение лотереи юридическое лицо.

Материалами дела подтверждено и судом первой инстанции установлено, что стимулирующая лотерея «Ностальжи» зарегистрирована на территории Российской Федерации в период с 10 марта 2009 года по 10 декабря 2009 года и проводится ООО «Сириус-А». Указанное обстоятельство подтверждается выпиской из государственного реестра всероссийских лотерей серия Н200С номер 001498 ФНС.

Данный факт подтверждается также условиями стимулирующей лотереи «Ностальжи», являющимися приложением №1 к Уведомлению о проведении стимулирующей лотереи от 13.02.2009 г. Согласно данным условиям организатором лотереи является ООО «Сириус-А» (пункт 3 Условий). В силу пункта 4 Условий лотерея проводится с 10 марта 2009 года по 10 декабря 2009 года включительно.

Из договора комиссии № 36/50 от 01.06.2009 г., заключенного между ООО «Сириус-А» (комитентом) и ООО «Олимп» (комиссионером), следует, что комитент предоставляет комиссионеру на основании договора поручения право провести стимулирующую лотерею «Ностальжи», организатором которой является комитент.

Таким образом, обязанность направления уведомления о проведении лотереи была возложена на ООО «Сириус-А» как на организатора указанной лотереи.

Кроме того, судом установлено, что в соответствии с договором поручения от 01.07.2009 г. № 13, заключенным между ООО «Сириус-А» и ООО «Олимп», стимулирующая лотерея проводилась по адресу: Воронежская область, г. Нововоронеж, ул. Победы, д. 10, в период с 10 марта 2009 года по 10 декабря 2009 года. Тогда как в рамках настоящего дела проверка была проведена налоговым органом 15.12.2009 г. по адресу: Воронежская область, ул. Космонавтов, д. 9, то есть в другой период времени и в другом месте.

В связи с чем, суд первой инстанции пришел к правомерному выводу о недоказанности административным органом факта совершения Обществом вменяемого административного правонарушения.

Суд апелляционной инстанции находит необходимым отметить также следующее.

Применительно к составу правонарушения по части 1 статьи 14.27 КоАП РФ налоговый орган должен доказать, что лицо, привлекаемое к ответственности, осуществляет проведение лотереи без полученного в установленном порядке разрешения или без направления в установленном порядке уведомления.

Согласно п. 1 ст. 26.1 КоАП РФ по делу об административном правонарушении выяснению подлежит наличие события административного правонарушения и вина лица в его совершении.

В соответствии со ст. 26.2 КоАП РФ доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых судья, орган, должностное лицо, в производстве которых находится дело, устанавливают наличие или отсутствие события административного правонарушения, виновность лица, привлекаемого к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела. Эти данные устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными КоАП РФ, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами, а также показаниями специальных технических средств, вещественными доказательствами.

По мнению апелляционного суда, событие вменяемого правонарушения не зафиксировано и не отражено налоговым органом надлежащим образом.

В протоколе об административном правонарушении, а также акте обследования №92 от 15.12.2009 г. отсутствуют сведения, относящиеся к событию административного правонарушения, в нем не отражено, каким образом ООО «ОЛИМП» осуществляло деятельность по проведению и розыгрышу лотереи в лотерейном клубе. В указанных документах отсутствуют сведения о дате проведения лотереи, условиях и сроках ее проведения, призовом фонде, способе и территории проведения стимулирующей лотереи, а также об участниках и победителях лотереи.

Из материалов дела также не следует, что именно Общество является организатором лотереи, и именно оно обязано было иметь разрешение на проведение лотереи и направить уведомление на ее проведение.

При наличии таких обстоятельствах следует признать, что заявителем не доказано, что Общество осуществляет деятельность по организации и проведению лотереи, следовательно, привлечение к административной ответственности по части 1 статьи 14.27 КоАП РФ за проведение лотереи без полученного в установленном порядке разрешения или без направления в установленном порядке уведомления невозможно.

Кроме того, из материалов дела усматривается, что в нарушение статьи 28.2 КоАП РФ, протокол об административном правонарушении №164 от