Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 13.09.2010 по делу n (СТ.268АПКРФ).. Постановление суда апелляционной инстанции: Оставить решение суда без изменения, жалобу без удовлетворения

ДЕВЯТНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ

АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

14 сентября  2010 г.                                                         № А64-1390/2010

г. Воронеж                                                                                                          

 Резолютивная часть постановления объявлена    07 сентября  2010 г.

         Полный текст постановления изготовлен             14 сентября   2010 г.

           Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи                                              Колянчиковой Л.А.,

                                                                                                   Алферовой Е.Е.,

                                                                                                   Яковлева А.С.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем  Гусевой Е.В.,

при участии:

от ООО «Тамбоврегионгаз»: Захлебин Д.В., представитель, доверенность № 01-04/46 от 05.05.2010 г.,

от ИП Плетнева А.А.: представитель не явился, доказательства надлежащего извещения имеются в материалах дела,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя Плетнева Александра Анатольевича на решение Арбитражного суда Тамбовской области от 07.07.2010 г. по делу № А64-1390/2010 по иску индивидуального предпринимателя Плетнева Александра Анатольевича к обществу с ограниченной ответственностью «Тамбоврегионгаз» о признании договора заключенным в редакции истца.

УСТАНОВИЛ:

Индивидуальный предприниматель Плетнев Александр Анатольевич (далее ИП Плетнев А.А.) обратился в арбитражный суд с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью  «Тамбоврегионгаз» (далее ООО «Тамбоврегионгаз») с учетом уточнения исковых требований о признании проекта долгосрочного договора от 25.12.2009 №50-5-11581 заключенным в редакции истца в соответствии с протоколом разногласий.

Решением Арбитражного суда Тамбовской области от 07.07.2010г. исковые требования истца удовлетворены частично.

Не согласившись с  решением суда, ссылаясь на его незаконность и необоснованность, ИП Плетнев А.А. обратился в Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение Арбитражного суда Тамбовской области от 07.07.2010г. отменить и принять по делу новый судебный акт.

Заявитель апелляционной жалобы не согласен, что п. 2.1  изложен в редакции поставщика, то есть оплата за газ по факту потребления, полагая, что согласно п.3 ст. 541 ГК РФ, если по договору энергоснабжения выступает гражданин, он вправе использовать энергию в необходимом ему количестве. Одновременно истец возражает с отказом в исключении из договора пунктов 5.5.1.1, 3 и   4.4, считая, что это противоречит п.1ст. 544 ГК РФ,  п.2 ст. 543 ГК РФ,   п.1 ст. 426 ГК РФ.

В представленном отзыве на апелляционную жалобу ответчик считает решение Арбитражного суда Тамбовской области от 07.07. 2010г. законным и обоснованным, просит оставить его без изменения, а апелляционную жалобу без удовлетворения.

 В судебное заседание суда апелляционной инстанции 07.09.2010 года, ИП Плетнев А.А. надлежаще извещен, не явился. В силу статей 123, 156, 184, 266 АПК РФ апелляционная жалоба рассматривалась в отсутствие заявителя апелляционной жалобы.

При рассмотрении дела в порядке апелляционного производства по имеющимся в деле и дополнительно представленным доказательствам повторно рассматривает дело (ст.268 АПК РФ).

Изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы, заслушав представителя ответчика,  судебная коллегия считает решение суда первой инстанции не подлежащим отмене, а апелляционную жалобу - удовлетворению.

 Как следует из материалов дела, при заключении долгосрочного договора поставки газа от 25.12.2009 № 50-5-11581 между ИП Плетневым А.А. «Покупатель» и ООО «Тамбоврегионгаз» «Поставщик» возникли разногласия.

           Истцом в адрес ответчика направлен протокол разногласий к договору поставки газа от 25.12.2009 №50-5-11581.

ООО «Тамбоврегионгаз», в свою очередь направил истцу протокол согласования разногласий к договору, где согласился с исключением из договора поставки газа от 25.12.2009 №50-5-11581 пунктов 3.2.2, 3.7, 3.12, 3.13, 3.14, 3.15, в остальной части считает необходимым изложить указанный договор в редакции «Поставщика».

Истец полагая, что пункты договора, в протоколе согласования разногласий к договору в редакции ответчика, противоречат  действующему законодательству и ущемляют права потребителя, обратился с иском в суд.

  Судом первой инстанции исковые требования ИП Плетнев А.А. были удовлетворены частично.

Судебная коллегия считает данные вывод соответствующим нормам действующего законодательства и фактическим обстоятельствам дела.

В соответствии со статьей 18 Федерального закона "О газоснабжении в РФ" поставки газа проводятся на основании договоров между поставщиками и потребителями независимо от форм собственности в соответствии с гражданским законодательством и утвержденными Правительством Российской Федерации правилами поставок газа и правилами пользования газом в Российской Федерации, а также иными нормативными правовыми актами, изданными во исполнение настоящего Федерального закона.

В силу ч. 2 ст. 445 Гражданского кодекса РФ в случаях, когда в соответствии с настоящим Кодексом или иными законами заключение договора обязательно для стороны, направившей оферту (проект договора), и ей в течение тридцати дней будет направлен протокол разногласий к проекту договора, эта сторона обязана в течение тридцати дней со дня получения протокола разногласий известить другую сторону о принятии договора в ее редакции либо об отклонении протокола разногласий.

В соответствии со ст. 543 ГК РФ с учетом абз. 2 ст.548 ГК РФ установлено, что абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

Согласно п. 2 Постановления Правительства №307 от 23.05.2006г. «О порядке предоставления коммунальных услуг гражданам» оплата потребителями электрической, тепловой энергии и природного газа на территории Российской Федерации осуществляется с применением авансовых платежей или расчетов по аккредитиву в порядке, устанавливаемом соглашением между потребителем и энергоснабжающей организацией, если иное не установлено соглашением сторон. Это правило не применяется в отношении бюджетных учреждений, деятельность которых финансируется из соответствующего бюджета на основе сметы доходов и расходов, казенных предприятий, товариществ собственников жилья, жилищно-строительных, жилищных и иных специализированных потребительских кооперативов, управляющих организаций или индивидуальных предпринимателей, осуществляющих управление многоквартирными домами, если предварительная оплата коммунальных услуг не установлена в договоре управления многоквартирными домами."

   Довод заявителя апелляционной жалобы о принятии п. 2.1 договора, в редакции истца, судебная коллегия считает несостоятельным по следующим основаниям.

Изложение пункта 2.1 договора в редакции ответчика: «Поставщик обязуется поставлять с 01.01.2010 г. по 31.12.2012 г., а Покупатель получать (выбирать) и оплачивать газ, добытый ОАО «Газпром» и его аффилированными лицами (далее – газ) в согласованных ниже объемах на газораспределительных станциях (далее ГРС) ООО ''Газпром трансгаз Москва'', (далее «Трансгаз»); Объем поставки газа в 2010 году - 33,200 тыс. м3., в 2011 году - 33,200 тыс. м3., в 2012 году - 33,200 тыс. м3. Годовой объем газа не превышает объема, установленного в разрешениях на использование газа,  выданных на газоиспользующее оборудование» соответствует требованиям статьи 541 Гражданского кодекса Российской Федерации - количество поставляемой энергии должно быть обязательно отражено в договоре. Потребление энергии без ограничения количества (т.е. как предлагает истец – по факту) предусмотрено лишь для потребителей - физических лиц, использующих энергию для бытового потребления (п. 3 ст. 541 ГК РФ).

  Согласно п. 1 ст. 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора.

  Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Таким образом, количество поставляемого газа является существенным условием договора поставки газа и должно быть отражено в договоре.

Довод заявителя апелляционной жалобы об отказе в исключении п. 3 из договора, судебная коллегия также считает необоснованным.

В указанном пункте ответчик предлагает установить условия, при которых допускается неравномерность поставки газа. Неравномерность поставки  газа дает потребителю     дополнительные    возможности     избежать     санкций за недобор/перебор поставки газа.

          По п.12 Правил поставки газа в Российской Федерации, утвержденных Постановление Правительства РФ от 05.02.1998г. №162 (далее по тексту  Правил поставки газа) покупатель обязуется отбирать газ в количестве, определенном в договоре поставки газа.

Кроме того, п. 13 данных Правил установлено, что в договоре поставки газа, которым предусматривается неравномерность поставки газа по суткам в течение месяца, должны быть определены минимальные и максимальные суточные объемы поставки газа.

Довод заявителя апелляционной жалобы об отказе в исключении из договора п. 4.4 судебная коллегия не учитывает.

 Согласно п. 25 Правил ответственность за техническое состояние и поверку контрольно-измерительных приборов учета газа несут организации, которым приборы учета принадлежат.

Из материалов дела следует, что  приборы учета принадлежат заявителю.

В силу  п. 2.2 Правил учета газа «средства измерений, входящие в комплект узлов учета газа, должны иметь сертификат Госстандарта России об утверждении типа и проверены в органах Государственной метрологической службы». Не допускаются к применению средства измерения, у которых отсутствует пломба или клеймо, просрочен срок поверки, имеются повреждения, стрелка при отключении не возвращается к нулевому делению шкалы на величину, превышающую половину допускаемой погрешности для данного прибора. Данное правило предусмотрено Постановлением Федерального горного и промышленного надзора России от 18 марта 2003 г. N 9 "Об утверждении Правил безопасности систем газораспределения и газопотребления"

Ссылка  заявителя на то, что судом первой инстанции отклонено требование об исключении п. 5.5.1.1 договора об авансовых платежах, судебная коллегия отклоняет.

 В соответствии со  ст. 21 Федерального закона от 31.03.1999 №69-ФЗ "О газоснабжении в Российской Федерации" «Государственное регулирование тарифов на услуги по транспортировке газа, отнесенные Федеральным законом "О естественных монополиях" к сфере деятельности субъектов естественных монополий, осуществляет федеральный орган исполнительной власти в области регулирования тарифов.

 По решению Правительства Российской Федерации регулирование тарифов на услуги по транспортировке газа может быть заменено государственным регулированием цен на газ для конечных потребителей, использующих его в качестве топлива и (или) сырья, а также тарифов на услуги по транспортировке газа для независимых организаций в порядке, установленном Правительством Российской Федерации».

          Во исполнение указанной нормы постановлением Правительства РФ от 29 декабря 2000 г. №1021 утверждены Основные положения формирования и государственного регулирования цен на газ и тарифов на услуги по его транспортировке на территории Российской Федерации.

          В соответствии с п. 2.5. Правил «Определение количества газа должно проводиться для нормальных условий». В связи с этим, Федеральная служба по тарифам Российской Федерации, утверждая оптовые цены на газ, в своих постановлениях указывает, что оптовые цены установлены на объемную единицу измерения газа (1000 кбм.), приведенную к следующим условиям: температура (t град.) +20 град. С; давление 760 мм рт.ст.; влажность 0%.

Следовательно, пункт 5.5.1.1 договора, устанавливающий порядок расчетов по договору, в том числе с применением авансового платежа, соответствует пункту 3 Порядка расчетов за тепловую энергию и природный газ (утв. постановлением Правительства РФ от 4 апреля 2000 г. №294 (в редакции Постановления Правительства Российской Федерации от 17 октября 2009 г. №816). Постановление Правительства РФ от 4 апреля 2000 г. N 294 "Об утверждении Порядка расчетов за тепловую энергию и природный газ" в п. 3 императивно установлено норма, по которой фактически потребленный в истекшем месяце природный газ оплачивается в срок до 25-го числа месяца, следующего за месяцем, за который осуществляется оплата.

Таким образом, судебная коллегия пришла к выводу, что при вынесении решения судом первой инстанции нормы материального права применены правильно, нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену решения, не допущено, в связи с чем, апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению.

Расходы по оплате государственной пошлины в размере 2000 руб. за рассмотрение апелляционной жалобы возлагаются на заявителя, возврату или возмещению не подлежат.

        Руководствуясь статьями 266–269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

       Решение Арбитражного суда Тамбовской области от 07.07.2010 г. по делу № А64-1390/2010 оставить без изменения, а апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя Плетнева  Александра Анатольевича – без удовлетворения.

       Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Центрального округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления в законную силу.

        Председательствующий судья:                                  Л.А. Колянчикова

        Судьи                                                                            Е.Е. Алферова

                                                                                               А.С. Яковлев