Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28.10.2010 по делу n А48-4226/2009. Постановление суда апелляционной инстанции: Отменить определение в части и разрешить вопрос по существу

должника.

Между тем, временный управляющий не предпринял мер для обеспечения прав и законных интересов всех кредиторов на принятие участия в первом собрании кредиторов, в том числе не обратился в суд с соответствующим ходатайством об отложении проведения первого собрания кредиторов, не проинформировал суд о дате проведения первого собрания кредиторов, а также не уведомил надлежащим образом ООО КБ «Капитал Кредит» о проведении первого собрания кредиторов, для того, чтобы последний мог реализовать право, предоставленное п.6 ст. 71 Федерального Закона «О несостоятельности (банкротстве)».

По мнению суда первой инстанции, действия временного управляющего по направлению уведомления о проведении первого собрания кредиторов по ненадлежащему адресу, несмотря на фактическое его получение, ООО КБ  «Капитал Кредит» (за 2 дня до проведения оспариваемого собрания) не обеспечили последнему возможность реализовать свое право на ознакомление с материалами, подготовленными для проведения собрания, с целью выработки последующей позиции, в частности необходимости заявления ходатайства об отложении проведения первого собрания кредиторов.

Вместе с тем, суд области указал на то, что требования ООО КБ «Капитал Кредит», обеспеченные залогом, которые кредитор предъявил к должнику в установленный срок, составляют 73 296 075,93 голосов, т.е. являлись бы существенными, в случае их установления судом, при принятии решений на собрании кредиторов, и поскольку на первом собрании кредиторов должника в соответствии со статьей 73 Закона о банкротстве рассматриваются юридически значимые вопросы, связанные с реализацией процедуры банкротства, то решения собрания кредиторов от 19.02.2010 г. по всем вопросам повестки дня, нарушают права и законные интересы лица, участвующего в деле о банкротстве - ООО КБ «Капитал Кредит», как залогового кредитора, и приняты без участия его голосов.

Однако суд апелляционной инстанции не может согласиться с данными выводами суда первой инстанции по следующим основаниям.

В силу пункта 4 статьи 15 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» в случае, если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц либо принято с нарушением установленных настоящим Федеральным законом пределов компетенции собрания кредиторов, такое решение может быть признано недействительным арбитражным судом, рассматривающим дело о банкротстве, по заявлению лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, или третьих лиц.

Признание решения собрания кредиторов недействительным возможно в двух случаях: если решение собрания кредиторов нарушает права и законные интересы лиц, участвующих в деле о банкротстве, лиц, участвующих в арбитражном процессе по делу о банкротстве, третьих лиц, или если решение собрания кредиторов принято с нарушением установленных ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» пределов компетенции собрания кредиторов.

Согласно пункту 1 статьи 72 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» временный управляющий определяет дату проведения первого собрания кредиторов и уведомляет об этом всех выявленных конкурсных кредиторов, уполномоченные органы, представителя работников должника и иных лиц, имеющих право на участие в первом собрании кредиторов. Уведомление о проведении первого собрания кредиторов осуществляется временным управляющим в порядке и в сроки, которые предусмотрены статьей 13 настоящего Федерального закона.

Первое собрание кредиторов должно состояться не позднее, чем за десять дней до даты окончания наблюдения.

Пунктом 1 статьи 13 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» установлено, что надлежащим уведомлением признается направление конкурсному кредитору, в уполномоченный орган, а также иному лицу, имеющему в соответствии с настоящим Федеральным законом право на участие в собрании кредиторов, сообщения о проведении собрания кредиторов по почте не позднее, чем за четырнадцать дней до даты проведения собрания кредиторов или иным обеспечивающим получение такого сообщения способом не менее чем за пять дней до даты проведения собрания кредиторов.

В силу пункта 1 статьи 12 и пункта 2 статьи 72 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» участниками первого собрания кредиторов с правом голоса являются конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, требования которых включены в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов.

При этом конкурсный кредитор, уполномоченный орган обладают на собрании кредиторов числом голосов, пропорциональным размеру их требований к общей сумме требований по денежным обязательствам и об уплате обязательных платежей, включенных в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов (п.3 ст.12 указанного Закона).

В пункте 6 Постановления Пленума ВАС РФ от 23.07.2009г. №60 «О некоторых вопросах, связанных с принятием Федерального закона от 30.12.2008г. №296-ФЗ «О внесении изменений в Федеральный закон «О несостоятельности (банкротстве)» также разъяснено, что согласно абзацу первому пункта 1 статьи 12 Закона участниками собрания кредиторов с правом голоса являются конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, требования которых включены в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов.

Следовательно, вышеназванные нормы Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» не содержат положений, обязывающих временного управляющего должника извещать о первом собрании кредиторов лицо, требования которого не включены в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания.

В рассматриваемом случае ни на дату проведения собрания кредиторов, ни на момент рассмотрения настоящих апелляционных жалоб требования ООО КБ «Капитал Кредит» не включены в реестр требований кредиторов ООО «Агропромышленный комплекс «Орловский бекон».

Данное обстоятельство не оспаривается ООО КБ «Капитал Кредит». Доказательства обратного суду апелляционной инстанции не представлены (ст. 9, 65 АПК РФ).

Таким образом, по смыслу статьи 2 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» на дату проведения первого собрания кредиторов должника, ООО КБ «Капитал Кредит» не обладало статусом конкурсного кредитора должника, и следовательно, в силу положений пункта 2 статьи 72 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» не являлось лицом, которое вправе участвовать в первом собрании кредиторов с правом голоса.

Вместе с тем, временный управляющий, учитывая положения  пункта 6 статьи 71 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)», а также то обстоятельство, что судом не завершено рассмотрение обоснованности требований некоторых кредиторов, обратился в суд 28.12.2009г. и 20.01.2010г. с ходатайствами об отложении судебного разбирательства по настоящему делу до рассмотрения требований кредиторов, предъявивших свои требования в установленный законом срок по существу (т.3 л.д.1-4, 5-8).

При проведении первого собрания кредиторов ООО «Агропромышленный комплекс «Орловский бекон» 19.02.2010 г.  временный управляющий Безденежных А.А. исходил из того, что в определении суда от 20.01.2010г. суд обязал его провести мероприятия, предусмотренные Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)», представить отчет о своей деятельности, о финансовом состоянии должника, предложения о возможности или невозможности восстановления платежеспособности должника, протокол первого собрания кредиторов, а также учитывал,  что  Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)» ограничен срок рассмотрения дела о банкротстве (статья 51 Закона) и срок проведения первого собрания кредиторов (статья 72 Закона).

Как видно из материалов дела, в первом собрании кредиторов ООО «Агропромышленный комплекс «Орловский бекон» 19.02.2010 г.  приняли участие конкурсные кредиторы с общим количеством голосов  -      69 696 020,34, что составляет 93,45% от общего числа голосов конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенных в реестр требований кредиторов.

Таким образом, нарушений установленного законом порядка созыва и проведения собрания кредиторов ООО «Агропромышленный комплекс «Орловский бекон» 19.02.2010г. временным управляющим не допущено.

Доказательства нарушения принятыми на данном собрании решениями прав и законных интересов ООО КБ «Капитал Кредит» не представлено (ст.9, ст. 65 АПК РФ), судом названные нарушения не усматриваются.

При совокупности изложенных обстоятельств и доказательств по делу, суд апелляционной инстанции считает, что решения собрания кредиторов ООО «Агропромышленный комплекс «Орловский бекон» от 19.02.2010г. приняты в пределах компетенции собрания кредиторов, не нарушают права и законные интересы ООО КБ «Капитал Кредит», и, следовательно, заявление последнего о признании указанных решений недействительными не подлежит удовлетворению.

Кроме того, суд апелляционной инстанции также учитывает то обстоятельство, что на дату рассмотрения настоящих апелляционных жалоб требования ООО КБ «Капитал Кредит» не были проверены на предмет их обоснованности и не включены в реестр требований кредиторов должника, что не позволяет суду оценить доводы банка о возможном установлении размера непогашенных должником денежных обязательств кредитора и признании банка конкурсным кредитором, и соответственно, о возникновении у банка права на участие в собрании кредиторов и с каким количеством голосов, а также не позволяет сделать вывод о том, могло ли участие банка в собрании кредиторов повлиять на результаты голосования.

Учитывая вышеизложенное, определение Арбитражного суда  Орловской области от 05.07.2010 года в части удовлетворения требования ООО КБ «Капитал Кредит», признания недействительными решения первого собрания кредиторов ООО «Агропромышленный комплекс «Орловский бекон» от 19.02.2010г., признания неправомерными действий временного управляющего ООО «Агропромышленный комплекс «Орловский бекон» по созыву первого собрания кредиторов и обязания временного управляющего отложить проведение повторного первого собрания кредиторов должника до рассмотрения судом требований кредиторов, заявленных в срок, установленный п.1 ст. 71 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)» следует отменить, апелляционные жалобы в этой части удовлетворить. В удовлетворении заявления ООО КБ «Капитал Кредит» - отказать.

Исходя из положений пункта 15 Информационного письма Президиума ВАС РФ N 91 от 25.05.2005, при подаче апелляционных жалоб на определения, не перечисленные в подпункте 12 пункта 1 статьи 333.21 Налогового кодекса РФ, государственная пошлина не уплачивается.

Руководствуясь статьей 271, пунктом 3 части 4 статьи 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

П О С Т А Н О В И Л:

Определение Арбитражного суда  Орловской области от 05.07.2010 года по делу № А48-4226/2009 в части удовлетворения требования ООО КБ «Капитал Кредит», признания недействительными решения первого собрания кредиторов ООО «Агропромышленный комплекс «Орловский бекон» от 19.02.2010г., признания неправомерными действий временного управляющего ООО «Агропромышленный комплекс «Орловский бекон» по созыву первого собрания кредиторов и обязания временного управляющего отложить проведение повторного первого собрания кредиторов должника до рассмотрения судом требований кредиторов, заявленных в срок, установленный п.1 ст. 71 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» отменить.

В удовлетворении заявления ООО КБ «Капитал Кредит» - отказать.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, является окончательным и обжалованию в кассационном порядке не подлежит.

Председательствующий судья                                       И.Г.Седунова

Судьи                                                                              А.А. Сурненков

                                                                                                       Ж.Н. Потихонина